序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇企業(yè)法律論文范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質，帶來更深刻的閱讀感受。

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二、加強企業(yè)法律顧問制度對企業(yè)的作用

（一）有助于企業(yè)建立健全法律風險防范體系

健全法律顧問制度，對于健全企業(yè)風險監(jiān)管具有重要作用。電力企業(yè)設置法律顧問制度，體現(xiàn)了企業(yè)領導已具備了風險監(jiān)管意識，有意將企業(yè)引向法律化、制度化的方向發(fā)展；有利于企業(yè)法律制度的健全與發(fā)展以及企業(yè)法律風險監(jiān)管意識在各部門之間層層傳遞；確保企業(yè)員工可以在法制的大環(huán)境中做到守法律己。同時，此項制度在電力企業(yè)間的實施，能夠在電力企業(yè)間樹立法律意識，促使企業(yè)建立健全的法律監(jiān)管體系，并嚴格依照法律制度對公司進行嚴格的監(jiān)管。

（二）有助于維護企業(yè)權益

企業(yè)建立法律顧問制度，用法律約束企業(yè)，規(guī)范企業(yè)的各項業(yè)務，維護企業(yè)合法權益。在電力企業(yè)的管理與經營中，所涉及的合同一般較為復雜，通常包含很多方面的法律知識，法律風險內容比較繁雜，因此必須設立咨詢顧問制度。此項制度的設立，不僅有利于企業(yè)對合同的各個環(huán)節(jié)進行管理，確保合同的合法性和有效性。還對企業(yè)涉及到的各種糾紛的處理提供了一道準繩。

（三）有助于加強法律風險評估

電力企業(yè)法律顧問制度的建立，有利于企業(yè)加強對風險的預警和評估。企業(yè)風險是一項動態(tài)指標，發(fā)生在企業(yè)生產經營的各個方面，需要企業(yè)定期進行檢查和糾正。企業(yè)的風險評估并不是一蹴而就的，是一項長期的、不定期的過程，風險評估包含很多可能都情況，電力企業(yè)法律顧問制度的發(fā)展為企業(yè)風險評估提供了平臺，最大限度的加強了企業(yè)的抗風險能力。通過對相關業(yè)務的實時監(jiān)控，以及對相關人員的不定期考核，才能達到企業(yè)防范風險的目的。電力企業(yè)伴隨著改革開放的深化不斷拓展相關業(yè)務，建立法律顧問制度可以有效地對各項業(yè)務的風險機制進行評估，推動企業(yè)的發(fā)展。

三、如何加強企業(yè)法律顧問制度的建設

（一）加強對法律顧問工作的重視

市場經濟是法制經濟，在市場經濟下，要求加強企業(yè)法制建設，企業(yè)依法經營，才能立于不敗之地。企業(yè)不依法建設容易出現(xiàn)信用危機以及管理困難等問題。信用危機就無法在社會中立足，管理困難就無法代表先進生產力的發(fā)展方向，無法代表廣大人民的根本利益，企業(yè)也就很難立足。因此，加強法制建設是企業(yè)的重點性工作，是企業(yè)各部門正常運行的前提和保證。企業(yè)要定期開展關于法律法規(guī)的考核制度，將考核結果作為考核企業(yè)領導的指標之一，只有企業(yè)充分意識到加強法制建設的重要性，企業(yè)的顧問工作才能得到重視。

（二）提高對法律顧問團隊素質建設

當前多數(shù)電力企業(yè)顧問制度還不完善，企業(yè)應盡快轉變顧問模式。由以前的在事發(fā)后對責任進行著追究解決，逐漸發(fā)展成為事前防范制度，加強企業(yè)員工法律意識，杜絕違法事件的發(fā)生；由以前顧問只負責監(jiān)督企業(yè)內部法律的執(zhí)行情況，逐漸轉變?yōu)楸O(jiān)督與制定同步進行，不斷制定和完善企業(yè)內部的法律制度。很多電力企業(yè)雖然存在法律顧問，但是形同虛設，有時甚至存在職業(yè)道德缺失的現(xiàn)象。要發(fā)揮法律顧問真正的作用，首先要通過對員工進行政治教育，增強顧問大局意識和素質意識，樹立良好的職業(yè)道德。再次，建立起覆蓋全社會的法律顧問信息網(wǎng)，為各個單位的法律顧問進行交流學習提供平臺，不斷提高自身素質。

（三）加強對電力企業(yè)法律顧問的管理

企業(yè)建立法律顧問制度是應借鑒律師事務所的管理經驗，首先建立覆蓋全區(qū)的律師顧問協(xié)會與電力企業(yè)法律顧問相結合的管理體制。協(xié)會是對整個電力行業(yè)的管理，企業(yè)側重于對日常運營的管理，兩者各司其職又相互配合，共同促進電力企業(yè)的發(fā)展。協(xié)會的日常工作就是大力開展企業(yè)顧問的宣傳工作，不斷提升法律顧問在企業(yè)中的地位和作用，加強對顧問的日常管理，為其解答疑慮，幫助企業(yè)建立法律顧問的獎懲制度，促進企業(yè)的發(fā)展。

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包括因合同訂立不夠規(guī)范和完整引發(fā)的法律風險以及合同履行中沒有完全按照合同全面履行的原則、誠實信用的原則來履行合同引發(fā)的法律風險。全面履行原則要求合同當事人按合同約定的標的、數(shù)量、期限、履行地點、履行方式全面完成合同義務，是一種完成比較徹底的合同履行方式;誠信履行的原則要求合同當事人要做到講究信用、恪守諾言、誠實不欺，只能在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益，要以“誠實商人”的形象參加經濟活動，要求按照合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務的一種履行方式。一旦合同當事人不按照全面履行原則、誠信原則和合同法規(guī)定的其他原則履行合同就會產生法律風險，就會對企業(yè)造成重大損失。

2、企業(yè)兼并、改制和上市中的法律風險

企業(yè)并購會涉及種類繁多數(shù)量巨大的法律法規(guī)，操作復雜，對社會影響巨大，潛在的法律風險較高;在企業(yè)的改制過程中，由于企業(yè)管理者法律意識淡薄或不負責任，往往會出現(xiàn)用企業(yè)的財產對外擔保，形成各種隱性債務，導致企業(yè)財產大量流失，更有部分企業(yè)管理者利用企業(yè)改制機會，以非法占有為目的私分企業(yè)財產，一旦陷入訴訟，則會面臨受到法律懲處的風險;企業(yè)上市可能涉及違法買賣國有資產等法律風險;對已上市的公司而言，如果不遵守公司法等相關法律規(guī)定，那么上市公司、公司董事、高級管理人員等可能面臨訴訟，公司可能會出現(xiàn)被摘牌的法律風險。

3、知識產權法律風險

知識產權是一種非物質形態(tài)的特殊財產，雖然肉眼看不見，但是能給企業(yè)帶來巨大經濟利益，國外對知識產權的保護特別重視，相對于國外來說國內對知識產權的保護重視遠遠不夠，多數(shù)企業(yè)沒有意識到保護知識產權的重要性。由于保護不得力，導致企業(yè)自己的商標被仿冒、自己的專利被別人搶注、創(chuàng)造發(fā)明成果被別人竊取，或者自己盜用別人的知識產權成果，不斷陷于被別人的泥沼中，這樣不僅給企業(yè)帶來巨大損失，還弄得管理人員身心疲憊。從法律風險的解決成本來看，避免他人制造侵權產品比事后索賠更為經濟。

4、企業(yè)財務稅收、重大訴訟、人力資源管理方面的法律風險

財務稅收方面的法律風險主要表現(xiàn)為企業(yè)隱瞞收入、虛報利潤、賬外資金循環(huán)、偷稅漏稅和上市公司違規(guī)披露財務信息;訴訟法律風險主要表現(xiàn)為敗訴、無意義勝訴、勞動權益糾紛、群體性糾紛、公益訴訟和潛在的刑事訴訟風險。而人力資源法律風險涉及面試、試用、錄用、簽訂勞動合同、員工待遇、員工離職等系列問題，諸如此類問題都有相關法律法規(guī)約束，企業(yè)任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來法律風險，都有可能給企業(yè)造成不良影響和巨大損失。

二、產生企業(yè)法律風險的原因

導致企業(yè)產生法律風險的原因眾多，但是主要的有以下幾方面的原因:

1、企業(yè)法律風險防范意識不足

就我國目前企業(yè)管理現(xiàn)狀來看，大多企業(yè)忽視了法律風險的防控，企業(yè)內部從上到下普遍缺乏法律風險防范意識，大多數(shù)企業(yè)管理人員缺乏法律常識，輕視法律工作，他們普遍認為法律事務工作不能產生直接經濟效益，法律事務工作可有可無，因而在各種經營活動中，完全憑感覺行事，由于企業(yè)領導的這種錯誤認識，所以他們經常懷著僥幸心理，無視國家法律，盜取資源、破壞環(huán)境、偷稅漏稅，甚至進行肆無忌憚的違法亂紀活動。因而經常受到法律懲處，嚴重影響企業(yè)長期健康、穩(wěn)定、可持續(xù)發(fā)展。

2、法律事務管理中出現(xiàn)的問題

由于法律高管法律意識淡薄，為了節(jié)省資金，大多企業(yè)既不設立法律事務機構，也不聘用法律顧問，又缺少對員工法律知識的教育培訓。即使有小部分企業(yè)設置法律事務機構，聘用一些兼職人員擔任法律顧問，但也只是徒具其表而已，這種僅有形式的法律事務機構由于領導不重視，經費投入嚴重不足，導致機構不能正常運轉，法律人員也不能完全參與到企業(yè)的重大經營決策之中，對重大決策中隱藏的潛在法律風險沒辦法分析論證，因而也沒辦法對此提供正確的應對化解之策，沒有充分發(fā)揮出法律事務機構和法律顧問的應有作用。

3、管理制度中存在的問題

不完善的內部管理制度是企業(yè)法律風險產生的制度根源。大多數(shù)企業(yè)沒有健全的制度，在公司設立、變更、合并、上市中沒有一系列合理的制度進行制約規(guī)范。眾所周知合同是企業(yè)經營中最基本的法律文本，因合同引發(fā)的糾紛是企業(yè)最為常見的糾紛，合同風險是企業(yè)法律風險的最主要內容。出現(xiàn)合同法律風險的原因主要是由于大多數(shù)企業(yè)沒有一個完善的合同管理制度，也沒有一個專管合同運作的管理機構，導致在合同履行過程中，由于合同條款不完善而產生大量糾紛。由于企業(yè)沒有建立完善的法律制度，對于一些經濟糾紛以及涉及到法律條例的事件，并沒有按照法律規(guī)則、制度進行很好的處理，企業(yè)經營活動沒有法律監(jiān)督和參與，導致企業(yè)損失巨大。

三、企業(yè)法律風險控制體系的構建

誘發(fā)法律風險產生的原因很多，防控企業(yè)的法律風險是每個企業(yè)管理部門的重要職責。企業(yè)法律風險防控要從以下幾方面抓起:

1、提高企業(yè)中高級管理人員的法律風險防范意識

企業(yè)中的高級管理人員要改變舊有的“法律事務不能直接產生經濟利益”的思維習慣，要提高法律防控意識。企業(yè)法律風險不僅需要有效的法律風險控制環(huán)節(jié)來防范，而且還需要有企業(yè)高級管理人員較高的法律風險防范意識來保障，只有企業(yè)高級管理人員具有較高的法律風險防范意識才能加大對構建法律防控體系的投資，才能加大對企業(yè)員工法律培訓的力度，才能使所有企業(yè)員工信法、守法、執(zhí)法，才能使企業(yè)依法經營。

2、建立法務部門，為企業(yè)依法經營保駕護航

法務部門是企業(yè)進行法律風險控制的主要機構，其主要職能是承擔企業(yè)日常的法律事務，法務部門的設立對企業(yè)法律風險的防范與控制具有重要意義。要在企業(yè)中設立專門的法律機構和專門的法律崗位，實行專職法律顧問制度。法律顧問列席企業(yè)重大會議，參與企業(yè)重大事項的研究、決策，對企業(yè)的重大活動中涉及法律事務的內容進行可行性論證，出具可行性的法律意見書，企業(yè)在進行各項決策時參考法律顧問所提出的意見，并將有用的意見進行歸納整理，為企業(yè)日后的經營決策提供參考依據(jù)，確保企業(yè)重大決策的合法性。

3、完善企業(yè)管理制度和工作機制，為企業(yè)法律風險防范創(chuàng)建有利條件

始終堅持“制度化管理與規(guī)范化運作”相結合原則，企業(yè)應當按照國家經濟法、勞動法及企業(yè)經營相關法律規(guī)定制定規(guī)章制度和管理辦法，不斷查找管理中的薄弱環(huán)節(jié)及時完善相關制度，堵塞管理漏洞。企業(yè)還應當加強對規(guī)章制度的有效管理，細化經濟活動中的法律事務，不斷完善企業(yè)行為的法律監(jiān)督制度，強化企業(yè)管理制度建設。

4、及時、有效、全面處理法律糾紛

企業(yè)法律糾紛，必須經法務人員及時制定詳細的方案和步驟，準備相應的法律文件，及時解決處理。法律糾紛得不到及時解決或方法有誤，將會給企業(yè)造成不必要的損失。企業(yè)法務人員要根據(jù)實際情況綜合運用訴訟、仲裁等有效途徑，依法維護企業(yè)的合法權益，避免企業(yè)因法律糾紛造成重大損失。

5、從其他方面進行法律風險控制

只是從增強企業(yè)員工的法律風險防范意識、構建法律事務部門、完善企業(yè)管理制度、全面處理法律糾紛對企業(yè)法律風險的有效控制還遠遠不夠，必須從多個角度出發(fā)，從多個方面進行防范。要逐步完善包括企業(yè)法人治理機構制度建設、企業(yè)風險評估機制建設、合同管理制度建設、知識產權管理制度建設、商業(yè)秘密管理制度建設、重大決策法律論證可行性制度建設等在內的各項適應企業(yè)實際的法律管理制度建設。

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二、法律風險事中控制

近年來，招遠市供電公司通過嚴把合同管理的每道環(huán)節(jié)，有效防止和減少了管理漏洞的出現(xiàn)，極大地完善合同管理制度體系，使合同管理工作步入了規(guī)范化管理的軌道。按照市場規(guī)律，依法規(guī)范合同管理。嚴格執(zhí)行《國家電網(wǎng)公司合同管理辦法》的有關規(guī)定，合同管理實行“六統(tǒng)一”（統(tǒng)一歸口、統(tǒng)一職責、統(tǒng)一流程、統(tǒng)一分類、統(tǒng)一文本、統(tǒng)一平臺），實行承辦人制度、審核會簽制度、授權委托制度、合同備案制度、監(jiān)督檢查制度。要求合同必須根據(jù)其內容涉及的業(yè)務范圍經相關部門審核同意后方可簽訂；合同由非法定代表人簽署時應取得法定代表人授權委托；公司簽訂的重大合同要向上級部門備案。為了規(guī)范與促進合同管理工作，防范風險，公司要求合同歸口管理部門、審計、監(jiān)察以及其他部門對本單位的合同管理工作進行監(jiān)督與檢查。開展合同的信息化管理工作，采用了“經濟法律管理業(yè)務應用系統(tǒng)”作為合同管理的信息化平臺，除了《供用電合同》、《物資采購合同》，所有合同都要在“經濟法律管理業(yè)務應用系統(tǒng)”上流轉。建立健全招投標活動法律保障機制。法律人員深度參與招標活動，遵循依法、獨立、客觀、公正、審慎的原則，提供全過程法律服務，并在招標活動中發(fā)揮決策參謀、服務保障和風險防范的職能。

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當前國際金融危機的沖擊對企業(yè)法律風險的防范提出了新的挑戰(zhàn)。當前金融危機下我國企業(yè)可能面臨7大類法律風險：一是因為市場需求萎縮，資金鏈斷裂引發(fā)的違約風險；簽的合約不執(zhí)行，違約所帶來的風險。二是因為行業(yè)整合，企業(yè)并購中盡職調查不確定性增加的風險。在這個整合過程中怎么樣搞好盡職調查，怎么樣處理好相關企業(yè)的債權債務關系也是非常重要的，弄不好就很容易留下后遺癥。三是在走出去投資并購時，境外法律環(huán)境發(fā)生變化帶來的風險。這方面我們遇到的情況也比較多，這些法律風險也要特別關注。四是有些國家在金融危機背景下，貿易保護主義抬頭，濫用世界貿易組織規(guī)則所帶來的風險。五是建筑施工企業(yè)面臨的工程款拖欠風險。這個不僅在國內，在國外的情況也比較突出。六是妥善處理勞動用工涉及的勞動合同方面的風險。怎么樣嚴格執(zhí)行勞動合同法，應該講在現(xiàn)在金融危機的情況下對我們也是一個重要的課題。七是歷史遺留的債權債務提前引爆的風險。有一些情況，合同雙方都還比較信任，但是一到危機了，都擔心對方挺不過而提前倒下，使自己的債權落空，所以又重新按照相關程序來追討債務，而這也可能引起新的風險。面對此次金融危機，如何防范好危機中凸顯的這些法律風險，既對企業(yè)經營管理提出了新的嚴峻挑戰(zhàn)，更是對企業(yè)下一步發(fā)展，乃至生死存亡的一次重大考驗。在企業(yè)加強風險管理過程中，加強企業(yè)法律風險防范是最基本、最重要的一個要求。

（二）企業(yè)法律風險管理的現(xiàn)狀要求加強法律建設

法律風險的成因復雜，是包括外因和內因在內的多種因素組合的結果，但大多數(shù)法律風險是由于企業(yè)自身的原因引起的。企業(yè)的法律建設是我國大多數(shù)企業(yè)的軟肋，主要存在以下幾個方面：第一、企業(yè)沒有充分認識到法律建設的重要性和防控法律風險的緊迫性，基礎法律建設投入明顯不足。全球企業(yè)法律顧問協(xié)會、普華永道（全球公司法律部門調查）、《CorporateLegalTimes》及《全球律師》等機構的調查數(shù)據(jù)顯示，美國企業(yè)法律風險管理費用的平均投入為企業(yè)收入的1%，美國微軟的法律風險管理投入更是達到其收入的1.5%,其投入費用數(shù)額是驚人的。我國企業(yè)的法律風險平均分值為42分，這意味著我國企業(yè)法律風險管理的投入應為企業(yè)收入的0.42%，但實際上我國企業(yè)的投入僅為0.02%，僅為美國企業(yè)平均值的1/50。這說明中國企業(yè)面臨的法律風險環(huán)境變化將非常迅速，而企業(yè)高層管理人員對該風險變化的認識卻相對滯后，在法律風險管理方面的投入明顯不足。第二、法律風險管理意識薄弱。表現(xiàn)為企業(yè)在一些重大投資、經營、管理決策中缺乏專業(yè)法律人士的參與，有的甚至在執(zhí)行過程中也沒有專業(yè)法律人士參與，更有的企業(yè)根本就沒有法律顧問或法務人員。有的企業(yè)雖設有法務部門，但其作用的發(fā)揮仍停留在法律風險轉化為法律事件后的事后救濟上，起的是救火隊的作用。法務人員、顧問律師遠離公司的核心決策圈，對公司的重大決策發(fā)揮不了應有的影響，無法全面識別企業(yè)存在的法律風險，更談不上采取有效的防范和控制措施，只起個擺設作用。在歐美國家，成熟的企業(yè)必備三種人才：律師、會計師、經濟師，公司的首席法務官（CLO）是企業(yè)核心高管，一般由執(zhí)業(yè)十年以上的資深律師擔任，首席法務官列席董事會參與企業(yè)的所有重大決策，其在防范、控制企業(yè)法律風險中發(fā)揮著重要的作用。

（三）市場經濟的發(fā)展要求

企業(yè)加強法制建設市場經濟在一定程度上講就是法制經濟，作為市場經濟主體的企業(yè)必須依法經營管理、依法開展各種經濟活動，這是對企業(yè)最基本的要求?；仡櫤头此嘉覈鴩衅髽I(yè)改革推進的過程，改革的市場方向無疑是正確的，但在肯定改革取得重大進展的同時，我們也看到，在政府和企業(yè)之間，在經營者和所有者之間，在債權人和債務人之間，在企業(yè)與員工之間，一些具體的改革行為引起的爭議很多、糾紛很多，以至于多年之后一些后遺癥還難以完全消除。這種情況就給我們一種提示：企業(yè)改革發(fā)展，必須依法行事，用法保證。國企的改革，在轉變經濟主體性質的同時，還要完成經濟主體的行為規(guī)范從計劃經濟的行政框架到市場經濟法律框架的轉變。加強國有企業(yè)法制建設是完善社會主義市場經濟體制的時代要求，是完善國資監(jiān)管體系建設的迫切需要，是深化國企改革、規(guī)范推進國企改制的現(xiàn)實需要，是企業(yè)適應市場競爭環(huán)境變化、加快發(fā)展、做大做強的戰(zhàn)略措施。在世界經濟全球化的背景下，區(qū)域經濟合作日益加強，我國早已正式加入世貿組織，國內外市場正在逐步走向融合，我們的企業(yè)可以在更大的范圍和更廣的領域合理配置資源，但面臨的市場競爭也將更加充分和空前激烈。眾所周知，市場競爭環(huán)境的變化，既可能給企業(yè)帶來更加豐厚的競爭回報，也可能給企業(yè)帶來更多潛在的法律風險。我們的企業(yè)不僅需要在產品、科技、市場營銷、成本效益等方面盡快縮小與國內外大公司的差距，而且還需要盡快完善企業(yè)內部的科學決策機制和風險控制機制，盡快提高依法經營管理和依法維護合法權益的能力和水平。目前，我們的一些國有企業(yè)內部的法律機制還不健全，在適應市場競爭、應對入世挑戰(zhàn)中處于劣勢并可能因此付出高昂代價。這就要求我們的企業(yè)在利用兩個市場、兩種資源的過程中，必須抓緊建立健全防范經營風險的法律機制，努力提升運用法律控制風險的能力和水平，靈活運用合同、知識產權等各種法律手段及武器，努力為企業(yè)在市場競爭中爭取并鞏固技術優(yōu)勢、產品優(yōu)勢和服務優(yōu)勢；要在國際經濟交往與合作中，學會并善于運用包括反傾銷、反補貼、保障措施、非關稅措施在內的多種法律手段，保護自己、發(fā)展自己。

二、加強企業(yè)法律建設的對策思考

當前，市場經濟已經成為法制經濟，法律制度是保證市場正常秩序和競爭公平的主要手段。當前，在市場競爭中，領導干部必須遵照法律制度和市場規(guī)則辦事。作為公司，企業(yè)的對外經濟活動都要通過合同來完成，在合同的訂立上，對于企業(yè)的一些重大事項、重大決策，必須進行充分論證，使之完全符合法律法規(guī)的約束。在有些招標書中，有與國家法律法規(guī)相悖的規(guī)定，即使投標人承諾認可，也不會受到法律的保護，仍會埋下隱患。作為管理層的領導干部，只有研究市場，增強自身的法律意識，才能把尊重法律、嚴格執(zhí)行法律作為管理的一條重要原則，并組織帶領企業(yè)職工學法、用法，在企業(yè)內部形成用法律思考問題、處理問題的良好氛圍，真正用法律武器捍衛(wèi)企業(yè)利益。

（一）企業(yè)經營決策者必須樹立承擔相應法律責任的觀念

企業(yè)經營決策者必須認識到，在企業(yè)管理中除了依法行使權利、履行義務，還必須承擔起各種決策和行為的法律責任。企業(yè)的活動，均是由領導干部決策進行的，領導干部享有決策權和行使權，同時，也要為自己的決策和行為承擔法律責任。領導干部只有具備了基本的法律知識，清楚權利和責任的對等關系，才能逐漸形成與依法治企相一致的法律意識，才能主動地關注市場法律環(huán)境的變化，研究法律適用對本企業(yè)產生的影響。只有提高領導干部的法律意識，才能促使領導干部認真總結企業(yè)經營管理實踐中正確運用法律手段的經驗，提高運用法律思考問題、處理問題的能力，從而內化為企業(yè)的規(guī)章制度并加強其執(zhí)行力，使其成為企業(yè)員工共同遵守的行為規(guī)范，使企業(yè)依法取得權利、依法行使權利和依法維護權利。在市場環(huán)境越來越復雜、法律法規(guī)越來越細化的情況下，企業(yè)必須具備較強的法律意識，加強對市場的研究和對法律法規(guī)的學習，做到依法作為，才能避免或減少市場風險。一是要加強領導干部及法律事務工作人員的學習。領導干部作為企業(yè)重大事項的決策者和執(zhí)行者，在掌握基本法律知識的基礎上，必須系統(tǒng)學習與業(yè)務相關的法律知識，不僅要全面熟悉，而且要做到專業(yè)精通。二是要加強專業(yè)隊伍建設，提高企業(yè)整體法律素質。作為國有企業(yè)，在謀求發(fā)展的同時，還要承擔一定的社會責任，面對的內外部法律事務相對較多而且復雜，這就要求企業(yè)必須面對市場發(fā)展和企業(yè)需要，建設自己的專業(yè)隊伍，從而帶動企業(yè)整體素質的提高，促進企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展。

（二）加強企業(yè)法律建設，必須以市場和企業(yè)發(fā)展需要為導向

在市場經濟環(huán)境日新月異和轉型發(fā)展的復雜情況下，企業(yè)在發(fā)展過程中遇到的新情況和新問題越來越多，面臨的風險也越來越大。比如，在海外投資時，必須對國際法以及當?shù)胤煞ㄒ?guī)進行研究掌握，一方面可以避免因法律盲區(qū)而受到不應該的損失，另一方面也可以防止合作人鉆法律空子，給企業(yè)造成不可挽回的損失；在國內其他省份進行經營發(fā)展時，也存在同樣的法律問題。這就迫切需要企業(yè)以市場為導向，以需要為導向，在加快市場開發(fā)的同時，不斷提高法律意識，規(guī)避各種風險，保證企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展。

（三）加強企業(yè)法律建設，必須建立風險防控長效機制

企業(yè)的法律意識和內部控制的有效性直接影響著企業(yè)的權益，關系著企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。企業(yè)只有建立健全內部管理控制，才能從根本上防范經營風險，提高運營質量。建立風險內控體系的意義不僅在于適應市場發(fā)展的法律要求，從更高層面上來說，有助于完善現(xiàn)代企業(yè)制度，提高公司管理水平，為實現(xiàn)企業(yè)長遠發(fā)展戰(zhàn)略夯實基礎。企業(yè)規(guī)章制度的建立健全，可以有效保證企業(yè)活動合法有序進行?，F(xiàn)實中，有的企業(yè)因勞動糾紛發(fā)生仲裁、訴訟，企業(yè)敗訴的居多，重要原因之一就是企業(yè)勞動用工制度的不健全；有的企業(yè)對于合同的訂立、權限、執(zhí)行、監(jiān)督、補充等沒有完善的管理規(guī)定，一旦發(fā)生問題，企業(yè)往往處于不利地位。這些都是因為企業(yè)建章建制不全或者不完善而存在的法律風險。

(四)加強企業(yè)法律建設，要真正落實依法決策、依法經營管理的責任

加強企業(yè)法律風險防范機制建設，必須落實依法決策、依法經營管理的責任。要“把依法決策、依法管理、依法經營作為考核企業(yè)經營管理人員的重要依據(jù)”，“把學習和掌握法律知識的情況作為領導干部年度考核和任用考察時的重要內容”。要進一步強化出資人對企業(yè)依法決策、依法經營管理情況的監(jiān)管，指導和推動企業(yè)建立健全法律風險防范機制，切實促進企業(yè)加強內部監(jiān)督和風險控制。要進一步強化責任追究制度，對違法違規(guī)違章造成國有資產重大損失的，要依據(jù)《中央企業(yè)負責人經營業(yè)績考核暫行辦法》的規(guī)定進行處理，堅決追究有關人員的責任，凡因未履行職責或未正確履行職責等過錯行為造成國有資產損失的，要對有關責任人給予相應的紀律處分和處罰。

篇（5）

在非公司制企業(yè)當中，投資者的投資形式對企業(yè)形成產權，對其所擁有的財產同樣享有一定經營權;企業(yè)投資者可以通過投資者的轉讓或者無償對外分配后形成的公司產權，企業(yè)就可以依據(jù)自身擁有的經營權，對自身所擁有的資產進行適當?shù)馁Y源配置和劃分;非公司制企業(yè)的決策和管理主要以經理、公會、黨委會以及職工代表為主體，此外，非公司制企業(yè)中的全民所有制企業(yè)的財產所有權歸人民政府管理和所有。我國非公司制企業(yè)的正式建立和投入運行具有鮮明的時代特征。我國《中華人民共和國公司法》在頒布之前對企業(yè)的立法采取的是以不同的企業(yè)所有制性質選擇的獨立式管理模式，其中相關的法律法規(guī)有:私營企業(yè)法律、三資企業(yè)法律、集體企業(yè)所有制企業(yè)法律、全民所有制企業(yè)法律等幾種，其中由于三資企業(yè)法律特殊的性質，規(guī)劃到公司法控制的范圍之內。

(二)非公司制企業(yè)的分類

我國非公司制企業(yè)的分類主要有私營企業(yè)、民營企業(yè)、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)以及全民所有制企業(yè)。其中全民所有制企業(yè)就是我們所熟知的國有工業(yè)企業(yè)，它主要基于生產資料國有制，依法存續(xù)，自負盈虧、有獨立合算的能力的專門從事生產經營管理的經濟組織;城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)建立在城鎮(zhèn)當中，是在生產資料集體所有制的基礎上發(fā)展起來的，企業(yè)所擁有的資本歸勞動者所有，勞動者通過共同勞作，以按勞分配為主體。

二、關于非公司制企業(yè)清算法律問題的分析

當前我國一些基層的法院針對非公司制企業(yè)中法律清算的問題向上級反映，由于當前相關的法律規(guī)定中存在很多模糊的規(guī)則，導致處理問題時遇到很多困難。因此針對非公司制企業(yè)中的清算問題在法律上引起了很大的爭議。我國公司法當中規(guī)定，企業(yè)合法權益受法律保護，不受侵犯，針對非公司制企業(yè)的，法律保護其營利權，從法律的特征的角度來看，法律對非公司制企業(yè)的經營并沒有限制，此外，由于非公司制企業(yè)的經營和公司制企業(yè)的經營無論從管理方式還是面向的市場主體都存在不同之處，在特殊條件下，應當允許非公司制企業(yè)在合理范圍內加強管理的力度。

(一)責權人針對清算賠償責任的法律追究的問題

非公司制企業(yè)的清算義務者懈于履行清算義務，導致責權人的相關責權受到損失，那么責權人針對清算賠償責任是否有權追究的問題始終是焦點問題之一。從法理邏輯的角度來說，法律中規(guī)定的任何一種權利的實現(xiàn)都需要有相應的義務主體的積極行為，而這項權利在清算義務者不負責的消極行為下勢必無法實現(xiàn)，所以清算義務者應該承擔相應的法律責任。此外，如果清算義務人對清算義務的職責不予以重視，那么企業(yè)的財產也會受到這種不作為的消極行為的影響而受到損失，最終為債權人造成負擔，使其利益受損，所以應承擔清算中的賠償責任。此外，依照法律的相關規(guī)定，清算義務者不履行清算義務這種行為，是符合法律規(guī)定的侵權行為的構成因素，所以對于法律法規(guī)當中已經明文規(guī)定的責任和義務，非公司制企業(yè)中的清算義務者不履行清算職責，屬于一種不作為的消極行為，企業(yè)的財產將會因此受到損失，債權人的經濟利益也會受到損失。

(二)債權人申請強制清算是否能予以受理的法律問題

多數(shù)認為針對這種情況應該予以受理，根據(jù)我國法律中針對企業(yè)解散應當進行清算的情況是有明文規(guī)定的，不應該因為是非公司制企業(yè)而特殊對待，針對企業(yè)法人的解散問題，應適時建立清算小組以進行清算工作。撤銷或宣告破產的企業(yè)法人應該由有關人員、主要管理機構或當?shù)胤ㄔ哼M行組織清算的工作，針對非法人企業(yè)解散的情況，在相關的法律法規(guī)當中也都明確規(guī)定了企業(yè)投資者與合伙人之間相應的清算義務。由此可知，既然相關的法律和行政法規(guī)都對非公司制企業(yè)中的清算義務有著明確的規(guī)定內容，那么履行義務的主體就要依法執(zhí)行自身義務，否則屬于違法行為。所以當無法進行自行清算時，可以通過申請強制清算的方式作為債權人實現(xiàn)權利的有效手段，以確保相關法律的實施，另外，受理強制清算是債權人利益的保障。企業(yè)財產不僅是企業(yè)債權人實現(xiàn)自身利益的基礎條件，對清算義務者來說也擁有同樣的權力。由于清算義務者經常扮演擁有實體權利的經營管理者的角色，債權人在企業(yè)當中僅是企業(yè)中的請求權者，兩者在權力上不對等，而在正當程序中介入公權力，就能使雙方站在對等的位置上進行企業(yè)債務的清償工作。

篇（6）

據(jù)國家有關數(shù)據(jù)顯示，截至2002年底，我國登記注冊的民營企業(yè)超過300萬戶，注冊資本金近3萬億元，從業(yè)人員超過8000萬。從企業(yè)規(guī)模上看，與世界其他國家相比，我國的民營企業(yè)在資產、資本金和營業(yè)額規(guī)模等方面相對偏低，而人員規(guī)模偏高，反映了我國民營企業(yè)多為勞動密集型企業(yè)的基本國情。從社會貢獻上看，民營企業(yè)創(chuàng)造的最終產品和服務的價值已占到我國GDP的相當比重，民營企業(yè)解決就業(yè)占我國城鎮(zhèn)總就業(yè)量的50%以上，所完成的稅收占全部稅收收入的30%以上。而且，我國民營企業(yè)已日益成為新興高科技和服務產業(yè)的主力軍（在廣州高科技園區(qū)的高科技企業(yè)中，大部分都是民營企業(yè)）。

由此可見，我國民營企業(yè)在國民經濟發(fā)展中的作用可以歸納為：（1）我國民營企業(yè)經過改革開放20余年的不斷發(fā)展壯大，經歷了激烈的優(yōu)勝劣汰競爭，沖破了傳統(tǒng)的計劃經濟體制束縛，成為發(fā)展和完善社會主義市場經濟的重要保障。（2）我國民營企業(yè)以其較低比重的資產創(chuàng)造了較高比重的就業(yè)機會，從而成為促進國民經濟健康協(xié)調發(fā)展和維護社會穩(wěn)定的重要保障。（3）我國民營企業(yè)通過創(chuàng)造社會就業(yè)機會，相應地減少了國家社會保障等方面的財政支出，同時還為國家創(chuàng)造了較高的稅收收入，成為穩(wěn)定國家財政收支平衡的重要保障。（4）我國民營企業(yè)在創(chuàng)造就業(yè)崗位和為大企業(yè)提供配套服務的同時，成為各級政府集中精力進行國企改制、改組的重要保障。

（二）我國民營企業(yè)面臨挑戰(zhàn)

在我國加入WTO的大背景下，我國民營企業(yè)的經營基礎仍較薄弱，面臨著來自外企競爭、企業(yè)自身內部缺陷和市場環(huán)境不完善等方面的嚴峻挑戰(zhàn)。其中我國民營企業(yè)產權制度不盡合理、產品結構嚴重雷同、低水平重復建設、技術含量低、產品檔次低、缺少科學的經營戰(zhàn)略等內部缺陷問題，嚴重制約了民營企業(yè)競爭力的提升。而制度性風險、市場風險和信用風險所導致的民營企業(yè)資金短缺、生產經營投入不足，進而致使技術創(chuàng)新投入不足、技術研發(fā)能力弱，又將嚴重影響民營企業(yè)的發(fā)展后勁。另外，中國企業(yè)聯(lián)合會《2003年中國企業(yè)發(fā)展報告》顯示，我國民營企業(yè)還面臨著這樣一些問題：（1）非國有民營企業(yè)還沒有得到完全國民待遇；（2）缺乏正常的融資途徑；（3）政府在公共服務方面（教育培訓、技術、信息、咨詢）尚不充分；（4）稅收負擔較重；（5）政府的職能轉換滯后等。為此，我國的國家發(fā)展規(guī)劃已將促進民營企業(yè)發(fā)展作為一項重要內容。

二、現(xiàn)行民營企業(yè)稅收政策存在問題

改革開放以來我國對民營企業(yè)實行了一系列稅收優(yōu)惠政策，積極地促進了民營企業(yè)的發(fā)展。但隨著國民經濟的深入發(fā)展，原有的稅收優(yōu)惠政策暴露出目標偏低、稅收優(yōu)惠措施和手段缺乏多樣性等問題，嚴重影響和制約了民營企業(yè)持續(xù)快速健康發(fā)展。

(一)現(xiàn)行企業(yè)所得稅制對民營企業(yè)的不合理待遇

現(xiàn)行企業(yè)所得稅制仍實行內外兩套稅法，對外資企業(yè)優(yōu)惠多，稅負輕，對內資企業(yè)優(yōu)惠少，稅負重；同屬內資企業(yè)，又是對大型國有企業(yè)優(yōu)惠多，而對中小民營企業(yè)優(yōu)惠則較少?，F(xiàn)在外商投資企業(yè)的實際稅負率約為12%左右，內資企業(yè)的實際稅負率約為25%左右，而民營企業(yè)實際稅負率則還要高一些。其原因主要在于：

1、稅收優(yōu)惠政策過少?！锻馍掏顿Y企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》規(guī)定了諸多的稅收優(yōu)惠政策，如對生產性外商投資企業(yè)從獲利年度起實行“兩免三減半”的優(yōu)惠，而內資企業(yè)只對設在經國務院批準的經濟特區(qū)、經濟技術開發(fā)區(qū)等特定地區(qū)的企業(yè)可享受15%、24%的優(yōu)惠稅率，而絕大部分民營企業(yè)享受不到這一優(yōu)惠。

2、優(yōu)惠稅率仍然過高。現(xiàn)行企業(yè)所得稅制規(guī)定，對利潤較低的企業(yè)可實行優(yōu)惠稅率，年應納稅所得額在10萬元以下的減按27%的優(yōu)惠稅率征收，在3萬元以下的減按18%的優(yōu)惠稅率征收。這一優(yōu)惠稅率仍然過高，而適用優(yōu)惠稅率的應納稅所得額標準則定得太低，使得不少應予扶持的中小民營企業(yè)得不到扶持照顧。

3、費用列支標準過嚴。對外資企業(yè)工資支出、利息支出、廣告費支出、公益救濟性捐贈等不少支出項目基本上可據(jù)實列支，而內資企業(yè)無法享受這一優(yōu)惠。如工資支出，內資企業(yè)實行計稅工資(人均每月960元)。尤其是對廣州這樣經濟發(fā)達的大城市，嚴重脫離實際工資水平，加重了內資企業(yè)的稅收負擔。

4、折舊年限規(guī)定過死。外資企業(yè)不少實行加速折舊，內資企業(yè)在折舊年限上則限定過死，特別是很多民營企業(yè)機器設備超負荷運轉，磨損很快，費用列支不予照顧，加重了負擔。

(二)其他地方稅種對民營企業(yè)發(fā)展的不利因素

1、營業(yè)稅是地方稅種中最具增長潛力的稅種，由于營業(yè)稅的課稅范圍覆蓋了整個第三產業(yè)，我國是發(fā)展中國家，正處于經濟高速增長階段，第三產業(yè)發(fā)展空間較大，與此密切相關的營業(yè)稅也將有較大的增長空間。但是營業(yè)稅起征點過低成為制約第三產業(yè)的發(fā)展的主要因素，目前我國的營業(yè)稅起征點為按期納稅的起征點為月營業(yè)額200-800元，按次納稅的起征點為次（日）營業(yè)額50元，這顯然不符合我國的經濟發(fā)展形勢。

2、隨著改革開放的深入，民營企業(yè)的發(fā)展說到底，就是人才與技術的競爭。因此，個人所得稅稅收政策應立足于引導依靠誠實勞動勤勞致富的民營企業(yè)家和民營企業(yè)員工的大量增加。所以，如何既通過社會保障機制有效保障低收入階層的生活水平，又通過適當?shù)膫€人所得稅稅收優(yōu)惠合理調動民營企業(yè)家及民營企業(yè)員工的工作積極性，成為擺在我們面前的一道重要課題。

(三)現(xiàn)行稅收征管不能有效引導和監(jiān)督民營企業(yè)

《中華人民共和國稅收征收管理法》規(guī)定，納稅人不設置賬簿或賬目混亂或申報的計稅依據(jù)明顯偏低的，稅務機關有權采用“核定征收”的辦法。但有些基層稅務機關往往對民營企業(yè)不管是否設置賬簿，不管財務核算是否健全，都采用“核定征收”的辦法，擴大了“核定征收”的范圍。同時有關部門制定的“應稅所得率”，也不符合民營企業(yè)薄利多銷、利潤率低的實際；有的甚至不管有無利潤，一律按核定的征收率代征所得稅；還有些基層稅務機關甚至對稅法已明確的“對鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)征收所得稅可減征10%用于補助社會性開支”等優(yōu)惠政策規(guī)定，也未落實。這都加重了民營企業(yè)的稅收負擔，有礙民營企業(yè)的發(fā)展。

三、促進民營企業(yè)發(fā)展的稅收政策建議

稅收政策應定位于支持和鼓勵民營企業(yè)的發(fā)展，為民營企業(yè)創(chuàng)造良好的稅收環(huán)境，因此稅收促進民營企業(yè)發(fā)展應主要把握公平稅負原則。即制定稅收政策規(guī)定時不得對民營企業(yè)有所歧視，對不同所有制的企業(yè)應一視同仁。并且，在不違背市場經濟基本原則的前提下，應給予民營企業(yè)較多的稅收優(yōu)惠。當前稅收優(yōu)惠扶持的重點民營企業(yè)是：以高新技術轉化為主的科技型企業(yè)，以吸納下崗職工為主的就業(yè)型企業(yè)，以當?shù)剞r副產品綜合利用為主的深加工型企業(yè)，面向社區(qū)生活的服務型企業(yè)。

(一)改革現(xiàn)行企業(yè)所得稅制，減輕民營企業(yè)的稅收負擔

1、建議以外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法為基點統(tǒng)一內外資企業(yè)所得稅，同時規(guī)范統(tǒng)一所得稅稅基，使內資、外資及所有不同類型的企業(yè)執(zhí)行統(tǒng)一的稅前扣除標準。我們在統(tǒng)一內外資企業(yè)所得稅的前提下，應考慮適當降低稅率，可由33%降到25%左右。原規(guī)定年利潤在3萬元以下的企業(yè)減按18%，3萬元至10萬元的減按27%征收企業(yè)所得稅。建議改設15%和20%兩個低檔稅率，繼續(xù)體現(xiàn)對民營企業(yè)的照顧。同時考慮經濟發(fā)展情況，建議對民營企業(yè)年利潤額度的規(guī)定適當提高標準，如提高到7萬元以下、7萬元至15萬元，可享受兩個低檔稅率的照顧。

2、放寬稅前費用列支標準。統(tǒng)一后的企業(yè)所得稅法稅前費用列支標準．原則上應向現(xiàn)行外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法的稅前費用列支標準靠攏，徹底消除對內資企業(yè)的限制，特別是對民營企業(yè)的歧視。改革的重點是：一要取消“計稅工資”的不合理、規(guī)定，改按企業(yè)實際支付的工資全額稅前列支；二要取消對公益性、救濟性捐贈的限額．準予稅前列支；三要取消只準按國家銀行貸款利率標準列支利息的限制．對不違反現(xiàn)行法規(guī)的融資利息支出，都應準予核實稅前列支；四要取消技術開發(fā)費稅前列支只限于國有、集體企業(yè)的限制，民營企業(yè)也應同樣享受，以貫徹公平稅負的原則。

3、縮短固定資產的折舊年限。對民營企業(yè)特別是科技型民營企業(yè)的機器設備，允許實行加速折舊．縮短折舊年限，提高折舊率，以促進民營企業(yè)加快設備更新和技術改造。

4、擴大民營企業(yè)稅收優(yōu)惠范圍。我們應重點采取以下措施：一要繼續(xù)保留對安置待業(yè)人員、安置下崗職工、安置殘疾人和對高新技術企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策；二要適當擴大新辦企業(yè)定期減免稅的適用范圍，不要僅限于部分第三產業(yè)，對生產領域、商品流通領域的新辦民營企業(yè)也可給予定期減免稅扶持；三要準許民營企業(yè)用稅后利潤進行再投資，給予按一定比例退稅的支持；四要準許企業(yè)投資的凈資產損失從應稅所得額中抵扣；五要準許個人獨資和合伙經營的小企業(yè)，在企業(yè)所得稅和個人所得稅之間選擇一個稅種納稅；六要對少數(shù)民族地區(qū)、貧困地區(qū)創(chuàng)辦的民營企業(yè)，授權市縣人民政府給予定期減免稅照顧。

(二)完善相關地方稅制，維護民營企業(yè)的合法權益

1、適當提高營業(yè)稅的起征點。我國現(xiàn)行營業(yè)稅的起征點明顯偏低，應該根據(jù)近10年來經濟發(fā)展水平、物價指數(shù)漲幅、居民生活最低標準等因素，及時提高營業(yè)稅起征點?？紤]到我國幅員遼闊．中西部地區(qū)與沿海地區(qū)經濟發(fā)展水平相差懸殊，發(fā)達地區(qū)如廣州的起征點可作以下調整：(1)按期納稅的月營業(yè)額提高到3000-5000元；(2)按次納稅的次（日）營業(yè)額提高到300-500元。上述起征點的標準，可授權省、市、自治區(qū)根據(jù)當?shù)貙嶋H情況在規(guī)定的幅度內自行決定，以體現(xiàn)國家對民營企業(yè)、對社會弱勢群體的關懷，也有利于社會安定團結。

2、給予民營企業(yè)家及相關投資者個人所得稅優(yōu)惠。民營企業(yè)的發(fā)展最終還是取決于人，對民營企業(yè)家實施稅收優(yōu)惠政策，制定以人為本的稅收政策，也成為各國政府的共同選擇。如韓國政府規(guī)定，對在韓國國內投資民營企業(yè)的外國投資者給予一定的個人所得稅減免。因此，我國可以對民營企業(yè)家的工資薪金所得、勞務報酬所得及資本所得，在提高起征點的同時減半征收個人所得稅；對于來華開展民營企業(yè)創(chuàng)業(yè)投資的外國投資者，其附加減除費用予以增加，稅率予以減半。

(三)改進稅收管理服務體系，優(yōu)化稅收征管環(huán)境

篇（7）

1997年以后中國改革進入了一個新的階段，這一輪改革的重點將是企業(yè)重組，而企業(yè)重組的重要形式之一的兼并，將成為這一階段的重點和焦點。企業(yè)兼并蘊含著不同利益主體之間的利益沖突，必須正確引導和規(guī)范，否則不僅會造成社會資源配置的再度失衡，而且會導致劇烈的社會動蕩。因此，需要有一套完備的法律來引導、規(guī)范這一兼并行為。然而，目前我國企業(yè)的兼并一部分是無法可循，一部分是法律規(guī)定不完整，缺乏可操作性，無法解決實際問題。為了適應現(xiàn)階段改革的需要，應盡快制定一部可操作的完整、科學的企業(yè)兼并法規(guī)。

一、目前我國企業(yè)兼并的立法概況

同我國企業(yè)兼并實踐相比，兼并立法相對滯后，目前我國還沒有一部統(tǒng)一調整企業(yè)兼并的法律，對其規(guī)范的主要是行政規(guī)章和政策。一是全國性規(guī)章，1989年1月國家體改委、國家計委等四家聯(lián)合頒布了《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》，1989年8月財政部頒布了《國有企業(yè)兼并財務處理的暫行規(guī)定》，以及1997年國務院《關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產和職工再就業(yè)有關問題的補充通知》。二是地方性的規(guī)章，如1988年10月保定市《發(fā)展企業(yè)兼并試行辦法》，1988年4月武漢市《關于推行企業(yè)兼并實現(xiàn)產權合理轉讓的試行意見》及《企業(yè)兼并市場實施方案》，1990年7月福建省頒發(fā)《關于進一步推進企業(yè)兼并的意見》，1989年河南省頒布《關于企業(yè)兼并的意見》，湖南省體改委1993年頒布了《企業(yè)產權交易管理暫行辦法》等。

我國目前關于企業(yè)兼并的法規(guī)存在以下問題：

(1)這些兼并規(guī)范，大都是在社會主義市場經濟體制確立之前制定的，隨著實踐的發(fā)展，出現(xiàn)了許多新的問題，有些規(guī)定與市場經濟的基本要求已不相適應；(2)法律規(guī)范不統(tǒng)一，有些地方相互矛盾、相互沖突；(3)這些法規(guī)內容較粗，可操作性較差。

二、我國兼并實踐存在的問題及立法建議

我國的企業(yè)兼并是經濟體制改革的產物，80年代首先出現(xiàn)于河北省保定市和湖北省武漢市，由此開始便迅速擴展，在短短的幾年內，全國已形成了一股企業(yè)兼并的浪潮。據(jù)統(tǒng)計在80年代，全國25個省、市、自治區(qū)和13個計劃單列市共有6226戶企業(yè)兼并了6966戶企業(yè)，共轉移存量資產82.25億元，減少虧損企業(yè)4095戶。1989年全國先后有12個企業(yè)產權交易市場掛牌營業(yè)，到1993年全國已有一萬多家企業(yè)被兼并。目前的企業(yè)兼并，不僅在大中城市發(fā)展快，一些縣辦和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)也開始實行。同時出現(xiàn)了一些跨國兼并的現(xiàn)象。目前在企業(yè)兼并實踐中存在以下幾方面的問題：

1.企業(yè)兼并的行為性質問題。即企業(yè)兼并是政府行政行為，還是企業(yè)行為即一種民事法律行為。這個問題很重要，它是我國企業(yè)兼并立法的出發(fā)點。1989年頒布的《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》基于當時的歷史情況，規(guī)定我國的企業(yè)兼并，尤其是國有企業(yè)的兼并是一種政府行為，由于資產的處分權是由資產的所有權人來行使的，而國有資產的處分權由國有資產管理局來行使，這本身就有很濃的政府干預色彩。隨著我國經濟體制改革的推進，現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，應當明確企業(yè)兼并本身的性質。筆者認為，我國企業(yè)兼并的性質，應該是政府宏觀調控下的企業(yè)行為，這在立法中就應當體現(xiàn)，如企業(yè)兼并的原則，既應堅持民事法律行為所要求的自愿互利、有償轉讓和市場競爭等原則，同時又要符合國家產業(yè)政策和經濟發(fā)展戰(zhàn)略以及防止壟斷等反映國家宏觀調控要求的原則。在權利設計上，既應賦予企業(yè)自主兼并權，同時又應賦予政府的監(jiān)督管理權。同時，為防止公權侵犯私權，還應嚴格界定兩種權利的界限，即限定政府有關部門不能直接干預企業(yè)兼并，而只能為企業(yè)兼并提供各種優(yōu)惠和對企業(yè)兼并進行審驗批準、監(jiān)督檢查。

2.企業(yè)兼并方式的立法問題。企業(yè)兼并方式的設定，是兼并立法的重要內容之一。目前我國企業(yè)兼并方式一般是從產權轉移程度和方式來劃分的，主要分為購買式兼并、承擔債務式兼并、吸收股份式兼并和控股式兼并，有些地方規(guī)章還規(guī)定了抵押式兼并、行政劃轉式兼并、破產式兼并、先承包后兼并等，筆者認為，我國企業(yè)兼并立法應規(guī)范兼并方式，以購買式兼并、承擔債務式兼并、吸收股份式兼并和控股式兼并為主。在一般企業(yè)兼并實踐當中，應當取消行政劃轉式兼并，要區(qū)分破產與兼并的關系，對破產企業(yè)再行購買不屬兼并的范疇，而先承包后兼并不應構成一種獨立的兼并方式。

在承擔債務式兼并中，與西方國家只能由主要債權人接管負債企業(yè)的方式不同，兼并企業(yè)既可以是被兼并的債權人企業(yè)，也可以是債權人以外的其他企業(yè)。其兼并方式是把資金直接付給被兼并企業(yè)的債權人，而間接地購買被兼并企業(yè)的產權，那么，兼并企業(yè)如何承擔債務？其范圍是什么？有些學者認為，被兼并企業(yè)的債務應由兼并方企業(yè)全部承受，而有些學者認為“兼并企業(yè)對被兼并企業(yè)的債務，只能以其全部資產額來承擔責任”。筆者認為，所謂承擔債務式兼并在我國一般是指“目標企業(yè)的資產與債務等價的情況下，兼并方以承擔目標企業(yè)的債務的條件接受其資產，作為被兼并企業(yè)所有資產整體歸入兼并企業(yè)，法人主體‘消失’。”因此在立法上承擔債務式兼并應規(guī)范在被兼并企業(yè)的資產和債務大體相同的范圍內。即便是目標企業(yè)的債務大于資產，兼并企業(yè)亦愿以此方式兼并的，其應承擔目標企業(yè)的全部債務，這樣既能使目標企業(yè)債權人的利益得到保護，也體現(xiàn)了企業(yè)兼并的自愿原則。

在購買式兼并中，因其是一種用資金購買企業(yè)而實現(xiàn)兼并的方式，因此，在立法上需要解決的問題是轉讓費的歸屬問題，從理論上講，被兼并企業(yè)產權轉讓收入應歸該企業(yè)的產權所有者，從實踐來看，有的將轉讓費上交財政，有的則由“企業(yè)兼并辦公室”等機構負責管理。國有企業(yè)的財產所有權歸國家，誰來代表國家？如果上交主管部門，實際上成為部門所有，如果上交財政，是地方自留還是上交中央，還是按比例分成？筆者認為按照《國有企業(yè)財產監(jiān)督管理條例》第10條和國務院《國有資產評估辦法》第3、8條規(guī)定，對這部分資產應由國有資產行政管理部門負責管理。3.企業(yè)兼并的程序立法問題。企業(yè)兼并涉及到各方面的利益，是一項復雜的系統(tǒng)工程。關于企業(yè)兼并程序我國現(xiàn)有的法律規(guī)定也各不相同?！豆痉ā芬?guī)定了5項程序，即股東會作出決議、簽訂協(xié)議、公告、報請審批、辦理登記手續(xù)；《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》規(guī)定了5項程序，即確立兼并雙方、確定資產底價、確定成交價、簽訂兼并協(xié)議、辦理有關手續(xù)；有些學者主張因兼并方式不同應有不同的程序，基本上有9至10項程序，如直接“洽談而完成的兼并須經確定主體、提交報告、資產評估、確定成交價、簽訂合同、審批和公證、辦理變更手續(xù)、產權交接、公布兼并公告等程序”。上述規(guī)定和主張大多是從指導企業(yè)如何兼并的角度作出的，也即歸納了兼并實務中的各項具體工作，這與兼并立法中的兼并程序并不完全相同。以往的兼并程序規(guī)定，一方面，對于純粹實務性的程序作了過多的規(guī)定，例如確定兼并雙方，這雖是兼并中的首要工作，但不具備法律意義，法律對兼并的調整是以存在兼并雙方為前提的，至于如何確定兼并雙方更非兼并立法所調整的內容。另一方面，對企業(yè)兼并應有的法律程序未規(guī)定。例如兼并協(xié)議的內容是影響、決定兼并能否順利實施的重要因素，有關法規(guī)卻未作任何規(guī)定。這些問題均需在制定《企業(yè)兼并法》時予以解決。

4.企業(yè)兼并中的產權轉讓價格的確定問題。這是兼并方與被兼并方都應當考慮的問題，是兼并作為經濟行為的出發(fā)點與落腳點，但在兼并實踐中存在一些問題。首先，在不同性質的企業(yè)之間和不屬于同一產權主體的企業(yè)之間所進行的有償兼并中，對被兼并企業(yè)的資產不進行認真的價值評估，甚至不進行資產評估就匆忙地把兩個企業(yè)的資產合并在一起。有的企業(yè)兼并還提出了“資產上算粗帳，效益上算大帳”的口號。這將會造成大量的國有資產流失。其次，評估中的價格構成與價格確定的方式不合理。在價格構成中除了固定資產、流動資產、專項資金、工業(yè)產權、債權、債務外，還應包括土地使用費、“級差地租”和商譽所體現(xiàn)的價值。實際評估中存在的問題是只重視實物形態(tài)的資產評估，而對工業(yè)產權和其它無形資產，如土地使用權轉讓費和企業(yè)所處的環(huán)境形成的級差利益等項目往往忽略不計。在價格的確定方式上主要依據(jù)被兼并企業(yè)的賬面價值確定產權轉讓的價格，而不考慮企業(yè)資產的實有價值及現(xiàn)存資產的將來收益。這些問題在兼并立法中應用明確的法律條文加以確定，以便保護各方的利益，使兼并法具有可操作性。

5.企業(yè)兼并協(xié)議問題。企業(yè)兼并協(xié)議是兼并企業(yè)的出資者與被兼并企業(yè)的產權所有者就企業(yè)兼并有關事宜達成的協(xié)議，它是全面反映企業(yè)兼并活動過程及其內容的法律文件。由于企業(yè)兼并實質上是一種企業(yè)行為，所以企業(yè)兼并協(xié)議在企業(yè)兼并過程中占有十分重要的地位。對此《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》未作規(guī)定，企業(yè)兼并不僅應對企業(yè)兼并協(xié)議予以高度重視，而且還應作出明確具體的規(guī)定。

篇（8）

一、概述

黨的以來，我國國有企業(yè)改革經營機制發(fā)生了深刻變化，但是國有企業(yè)改革和面臨的困難與問題也十分突出，主要是國有經濟布局不合理，結構性矛盾突出；管理體制還沒有理順，法人治理結構的健全缺乏有效的激勵和約束機制；思想觀念轉變滯后，思想和工作不能順應企業(yè)改革和企業(yè)發(fā)展的需要；行政干預過大過重，產權界定不明不清；部分企業(yè)經營機制不活，管理體制多頭化，技術進步遲緩，產品缺乏市場競爭力致使企業(yè)經營艱難，效益下滑，一些職工生活困難。因而，對國有企業(yè)進行多種形式的股份改革，是完善社會主義市場經濟，推動國有企業(yè)改革的重要途徑。現(xiàn)在我就國有企業(yè)改革中改建股份有限公司的幾個問題做一探討。

二、國有企業(yè)改建的目的

以建立化企業(yè)制度為方向，是國企改建的真正目的。

建立現(xiàn)代化企業(yè)制度，加快國企改革步伐，使企業(yè)真正走向市場，實現(xiàn)自主經營、自負盈虧、自我約束、自我發(fā)展。促使企業(yè)走出困境而國企改建為股份有限公司則是實現(xiàn)上述目的有效措施，其主要目的有以下幾個方面：

1.轉換企業(yè)經營機制，使國有企業(yè)真正成為自主經營、自負盈虧的商品經營者和生產者，成為市場經濟的主體。

國企改革是一場廣泛而又深刻的變革。進入九十年代以來，改革開放和經濟建設已經進入一個嶄新階段，由于傳統(tǒng)體制的長期和形成的諸多問題。一部分或相當一部分國有企業(yè)還不能適應市場經濟的要求，經營機制老化不活，技術創(chuàng)新能力不強，債務和社會負擔沉重，富余人員過多，生產經營十分艱難，在這種情況下，轉換企業(yè)經營機制已成為把企業(yè)搞活的燃眉之急，成為國企改革的重中之重的生產環(huán)節(jié)。將國有企業(yè)進行股份制改造，就是要通過變革企業(yè)的組織形式和產權制度，轉換經營機制，實行政企取責分開，使國有企業(yè)成為依法自主經營、自負盈虧、獨立享有民事權利和承擔民事義務的社會主義市場經濟的主體。從根本上解決國企中普遍存在的“財產不獨立”“不能真正獨立承擔民事責任，法人治理結構不健全”的問題，是企業(yè)享有真正的法人資格所包括的權利和義務。依照我國《公司法》第三條、第四條的規(guī)定：公司享有由股東投資形成的全部法人財產，公司以其全部財產對公司債務承擔責任；而股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益，重大決策和選擇管理者等權利；公司與股東的財產相分離，股東對公司承擔的責任以其所持有的股份為限。

2.積極實行多種有效實現(xiàn)形式，開辟資金籌集新渠道。

通過股份制改造，吸引和組織更多的社會資本，放大國有資本功能。過去我國國有企業(yè)的融資渠道和手段主要是通過銀行貸款和政府投資來實現(xiàn)的，股份制改造后，可以拓寬融資渠道，如規(guī)范上市、企業(yè)互相參股和職工持股等形式，有效籌集建設資金，不斷引導消費基金向建設基金的轉化，從而不斷擴大企業(yè)的再生產，以達到增強企業(yè)活力，促進企業(yè)的進一步發(fā)展。這里需要指出的是，按照《公司法》第三章第七十三條第二款和第八十條規(guī)定“發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本的最低限額”；“發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、產權、非專制技術、土地使用權作價出資”，“但發(fā)起人以工業(yè)產權非專利技術作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本百分之二十。”第八十二條規(guī)定的實物、工業(yè)產權、非專利技術或者土地使用權抵作股款，應當依法辦理其產權的轉移手續(xù)。

3.強化生產要素的優(yōu)化組合，實現(xiàn)社會資源的優(yōu)化配置。

國有企業(yè)改制為股份公司后，企業(yè)為了擴大與發(fā)展，就不可避免地按照市場經濟不斷調整其生產要素，這其中包括產品結構的調整和根據(jù)需要不斷進行合理的人才流動和技術更新改造等，不間斷地進行新的更加進步的優(yōu)化組合，因此有效地優(yōu)勝劣汰的競爭機制就地貫穿到整個經濟活動當中。例如，轉換經營機制和完善勞動合同制，建立人員能進能出，管理者能上能下，收入能增能減機制等。同時，還要加強企業(yè)管理，努力實現(xiàn)管理創(chuàng)新，針對企業(yè)管理關鍵環(huán)節(jié)，重點搞好成本管理，資本管理、質量管理，加強技術儲備和市場開發(fā)建立嚴格的責任制度，加強考核和督促檢查。積極采用現(xiàn)代化管理技術、和手段，全面提高管理水平。以上這些會充分地向人們展現(xiàn)出改制后股份公司的極大生機與活力。

從以上幾個問題我們可以清楚地看到，無論是轉換企業(yè)經營機制，籌集建設資金，還是生產要素的優(yōu)化組合，都要通過對國有企業(yè)的股份制改造，來達到國有資產的增值，推動經濟發(fā)展和社會進步之目的。因此，對企業(yè)進行股份改制，是堅持和實現(xiàn)公有制一種新的資產運營模式。總之通過現(xiàn)代化企業(yè)制度的建立，使實行股份制改制后的國有企業(yè)具備以下五項基本特征：一是產權關系明細；二是自主經營，自負盈虧；三是提高企業(yè)管理者素質建立健全激勵和約束機制。抓住薄弱環(huán)節(jié)，加強企業(yè)成本、資金和質量管理，促進企業(yè)戰(zhàn)略性改組；四是提高勞動生產率不斷提高企業(yè)經濟效益。在經濟運行中企業(yè)自主進行生產經營，調整產品結構，順應市場發(fā)展的要求。五是依據(jù)《公司法》規(guī)定，改制后的企業(yè)享有法律所規(guī)定的權力和所承擔的義務，以維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟發(fā)展。

三、國企股份制改造的范圍和途徑。

黨的以來，出現(xiàn)了幾次改革，就國有企業(yè)改革而言，在先后經歷了放權讓利，承包經營責任制兩個階段后，一九九二年以來又進入了制度創(chuàng)新、機制轉換的新階段。在我國《公司法》施行前，從投資的主體看來，有的是由一個投資主體聯(lián)營設立的。因此國有企業(yè)改制為股份制公司，需要根據(jù)企業(yè)現(xiàn)有狀況，做出不同形式的處理方式。按照《公司法》第二十一條規(guī)定，符合《公司法》規(guī)定設有公司條件的，單一投資主體的，可以依法改造為國有獨資的有限公司；投資主體多元的，可以設立2個以上50個以下股東設立的股份有限公司?！豆痉ā返诙艞l也規(guī)定，設立有限公司的同時設立主分公司的企業(yè)，應當就所設分公司向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。有限責任公司成立后設立主分公司，應當由公司法定代表人向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。

1.股份公司的分類及申請股票上市條件

股份有限公司有分為上市的有限公司和不上市的有限公司，按照《公司法》第一百五十二條規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合以下六個條件：

(1)股票經國務院證券管理部門批準以向社會公開發(fā)行。

(2)公司股份總額不少于人民幣伍千萬元。

(3)開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國有企業(yè)依法改建設立的或《公司法》實施后新組建成立，其重要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)。

(4)持有股票面值達人民幣壹千元以上的股東人數(shù)不少于壹千人，向社會公開發(fā)行股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上，公司股本總額超過人民幣四億元的，其社會公開發(fā)行股份的比例為百分之五十以上。

(5)公司在最近3年內無重大違法行為，財務報告無虛假記載。

(6)國務院規(guī)定的其他條件。

2.國有企業(yè)改建范圍

需要指出的是，在對國有企業(yè)改造為股份有限公司時，考慮到關系國民經濟命脈或國計民生的特殊行業(yè)和特定行業(yè)，必須牢牢地掌握在國家手中，以保證國家對國民經濟關鍵產品和行業(yè)的控制。因此所改建的具體范圍是：

(1)對國家產業(yè)政策重點發(fā)展的能源、、通信等壟斷性較強的行業(yè)在公有資產股達到控股程度時，可以改建為股份有限公司。

(2)對競爭性較強的技術密集型和規(guī)模經濟型企業(yè)，只要符合國家產業(yè)政策，鼓勵其改建為股份有限公司。

(3)除法律和行政法規(guī)禁止外貿的行業(yè)外，在國家頒布的外商投資目錄范圍內，歡迎鼓勵外資企業(yè)入股與國有企業(yè)合資組建股份有限公司。

但是，涉及國家安全、國際尖端技術的企業(yè)，具有戰(zhàn)略意義的稀有金屬的開采項目，以及必須由國際專賣的企業(yè)和行業(yè)，不得改建為股份有限公司。

3.國有企業(yè)改建途徑

國有企業(yè)改造為股份有限公司時，應根據(jù)各自不同的情況，通過不同的途徑進行。

(1)凡涉及企業(yè)產權的均應依法進行資產評估，本著既要認真履行職責，為國家“守關把口”防止國有資產流失，又要從實際出發(fā)，創(chuàng)造性地用足用好國有資產管理方面的政策，全力支持國有企業(yè)改革發(fā)展，為國有企業(yè)改制成為股份制公司奠定基礎。

(2)企業(yè)施行擴建時，可將多方投資的份額轉換成股份，并將其改造為股份限公司。企業(yè)進行兼并時，被兼并企業(yè)的資產所有者可將資產變成股份投入到兼并企業(yè)中，將被兼并方企業(yè)改造為股份有限公司。值得提出注意得是，在改制工作進行中，黨團工會組織要同步建立同時還要把企業(yè)改制與建立社會保障制度緊密結合起來，保障職工的合法權益。

(3)企業(yè)需要新增投資時，可通過發(fā)行股票籌集資金，將原有資產評估核股，改建為股份有限公司，企業(yè)集團的核心企業(yè)可通過參股，控股，將被參股、控股的企業(yè)改建為股份有限公司。

(4)采取以產權制度改革為突破口的“先出售后改制”的方式。即由企業(yè)職工的內部職工持股方式，購買企業(yè)的存量資產，把國有企業(yè)改建成為股份制公司企業(yè)。理順企業(yè)產權關系，全面轉換企業(yè)經營機制，建立產權明晰、權責明確、政企分開、管理科學的現(xiàn)代企業(yè)制度。

四、國有改建為股份制有限公司的條件。

對國有企業(yè)實行規(guī)范的股份制公司改革，是企業(yè)制度的一種有效組織形式。公司法人治理結構是公司制的核心。要明確股東會、董事會、監(jiān)事會和經理層的職責，形成各負其責、各司其職、協(xié)調運轉、有效制衡的公司法人治理結構。國有企業(yè)改造為股份有限公司，絕不是簡單的換牌子，而是在具備了必須的條件后才能實際操作運行的。我國《公司法》第七十三條規(guī)定了設立股份有限公司所應具備的條件，即:

1)發(fā)起人符合法定人數(shù)；

2)發(fā)起人認繳和公開募集的股本達到法定資本最低限額；

3)股份發(fā)行、籌辦事項符合規(guī)定；

4)發(fā)起人制訂公司章程，并經創(chuàng)立大會通過；

5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織結構；

6)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。

然而，對國有企業(yè)進行股份制改建與正常情況下設立股份有限公司畢竟有一定的差別，所以在國企改建為股份有限公司時應掌握如以下幾個條件：

1)適宜改造為股份有限公司的，又是哪些較大型的國有企業(yè)。依照我國《公司法》第七十八條的規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為壹千萬人民幣，那么較小的企業(yè)很難符合這一條件。同時，結合《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第九條規(guī)定，國有企業(yè)改建為股份有公司的，在經營方面還須有3年以上盈利的業(yè)績和良好的資金信譽。

2)發(fā)起人應符合法定條件。依照《公司法》第七十五條規(guī)定，成立有限公司應有五人以上發(fā)起人，而在國有企業(yè)改建股份有限公司時，發(fā)起人可以少于五人，但應爭取募集方式設立。也就是說，當發(fā)起人為五人以上，其中超過半數(shù)在境內有住所時，才可以采取發(fā)起方式設立。

由于發(fā)起人可以是在我國境內設立法人，也可以是人，因此，國有大型企業(yè)改建為股份有限公司時，發(fā)起人可以為該企業(yè)一人，同時采用募集方式設立。

所謂募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部門向社會公開募集而設立的公司。它的重要性是發(fā)起人認購與社會認購兩者結合，由兩方面資本聯(lián)合組成。在設立中，公司對內外形成了多層次關系，在法律上，必須達到規(guī)范化。

首先，應由發(fā)起人依照法定的比例認購公司應發(fā)行股份，即發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五，這也是全體發(fā)起人對公司投資責任。其次，發(fā)起人申請向社會公開募集股份。在發(fā)起人認購百分之三十五以上的應發(fā)行股份后，其余股份就可以向社會公開募集。最后，如召開創(chuàng)立大會，以募集方式設立公司的，在應發(fā)行股份的股款繳足后，經過驗資機構出具相應證明，發(fā)起人就應當在三十日內主持召開創(chuàng)立大會。董事會應于創(chuàng)立大會結束后三十日內，向公司登記機關報送公司有關主管部門的批準文件；創(chuàng)立大會的會議記錄；公司章程；籌辦公司的財務審計報告；驗資證明；法定代表人的姓名、住所等。

3)由原外商投資改組為股份有限公司，原合同、章程的修改應經審批機關審查同意后，報國家對外貿易部審查同意。外商投資股份大于百分之二十五以上的公司，批準后由對外經濟貿易部核發(fā)批準證書，國有企業(yè)改建為中外股份有限公司的要經外商投資審批機關審批。

五、國有企業(yè)改建為股份有限公司的程序。

1.國有企業(yè)改建的一般程序

國有企業(yè)改建成為股份有限公司，必須履行公司設立的一般程序：按有關文件的操作步驟規(guī)范運行，即建立班子；宣傳發(fā)動；提出申請；資產評估；產權界定；募集股份；審驗資金；公司創(chuàng)立；組織批報；登記注冊等。

2.國有企業(yè)改建的特殊程序

國有企業(yè)改建成為股份有限公司還要完成改建的特殊程序。

(1)履行審批手續(xù)，國有企業(yè)的改建一律要經企業(yè)原資產所有者或者其授權機構批準。申請公開發(fā)行股票的即上市公司，《公司法》第一百五十一條規(guī)定《公司法》所稱上市公司是指所發(fā)行的股票經國務院或者國務院授權證券管理部門在證券交易所上市交易的股份有限公司。

(2)清產核資、界定產權、清理債權債務、評估資產。這是相互關聯(lián)的幾件事。清產核資即清理、核實企業(yè)現(xiàn)有資產，作到賬目實物、款項相符。界定產權，即界定企業(yè)股東對于企業(yè)凈資產（企業(yè)資產總額超過負債總額的部分）的所有權，包括實收資本以及由企業(yè)利潤和其他途徑形式的公積金和未分配利潤。清理債權債務，是在核實債權債務的基礎上，對于已經到期的應當收回和應當支付的款項，及時收回和支付。對于確實無法收回的債權，按照制度的有關規(guī)定，做呆帳損失處理。評估資產是在上述工作的基礎上，通過國家認可的資產評估機構，對其全部實物資產按照市場的現(xiàn)價進行評估作價，不得高估或低估，凡涉及企業(yè)產權變動的行為，必須對包括土地使用權在內的各類企業(yè)資產進行評估。國有企業(yè)非生產經營性資產（職工宿舍、學校、食堂、等）只評估作價不入股，仍屬國家所有，委托改制后的股份有限公司專項管理。

在界定產權的過程中，既要維護國有資產所有者的合法權益，又不得侵犯其他資產所有者的合法權益。但在依法做出所有權界定之前，任何部門、企事業(yè)單位或個人都不得擅自對企業(yè)資產做出處理。依法界定所有權后，資產屬于國有的，其經營單位應到國有資產管理部門履行產權登記手續(xù)，同時將國有資產投入到公司中，又國有資產管理行政部門予以管理實施監(jiān)督。其范圍包括固定資產、流動資產、無形資產和其他資產。另外，國有企業(yè)改建為股份有限公司的，允許按離退休職工人均壹萬伍千元的數(shù)額，從國有資產中劃出留歸企業(yè)使用二十年，其間國家不委派所有權代表，不參與分紅，企業(yè)按社會統(tǒng)籌政策執(zhí)行。二十年后政府行使所有者權益。

在對固有資產進行評估說，必須堅持真實性，性和可行性的原則，按照立項、清查評估、確認的步驟，根據(jù)資產原值、凈值、新舊程度、重置成本、獲利能力等因素，按照不同的評估得出評估后，須按規(guī)定報國有資產管理行政主管部門審核確認。

3.國有企業(yè)改建過程應注意的

國有企業(yè)在改建為股份有限公司時，應將國有資產折為股份。嚴禁損害國有資產的行為發(fā)生，注意防止：

a.低估價格，即在改建過程中故意低估國有資產價格或國有資產的租金。

b.化公為私，或化大公為小公，即把國有資產無償變?yōu)椤肮尽钡馁Y產，然后通過“法人股”轉個人股的辦法將國有資產轉為私人資產。

c.公虧私盈，即通過擠占原國有企業(yè)業(yè)務，向國有企業(yè)高價出售和由私人或集體企業(yè)從國有企業(yè)低價購進，以此把國家的利潤轉移給個人或集體。

為使國有資產不在清理、評估、拆股過程中流失，我國《公司法》第八十一條明確規(guī)定：國有企業(yè)改建為股份有限公司時，嚴禁將國有資產低價折股、低價出售或者無償分給個人。

六、關于虧損企業(yè)改造為股份有限公司問題

虧損國有企業(yè)進行改造為股份有限公司，難度較大。這些企業(yè)主要問題是產權不清晰、權責不分明，缺乏有效的激勵和約束機制；市場競爭能力和技術創(chuàng)新能力不強，后勁不足；一些企業(yè)包袱沉重，管理混亂，效益低下，有的長期處于停產半停產和虧損狀態(tài)，造成國有資產的大量閑置和企業(yè)下崗職工的增多，一些職工生活困難，造成這些矛盾和問題的根本原因就在于思想解放不夠、改革滯后、機制不活，因此困難虧損企業(yè)更需要改造。

對于虧損的國有企業(yè)改造為股份有限公司時，應將借貸形成的資產和其他資產一樣劃分成等額股份，使債權人變成股東并擁有同債權相應的股份，然而，采取這種辦法必須解決好如下問題：

(1)將其改造為股份有限公司時應采用發(fā)起設立的方式。由于虧損企業(yè)不具備發(fā)行股份的基本條件，保護投資者的財產基礎薄弱，因此不能采用募集設立的方式。但是，有人認為，虧損國有企業(yè)負債率高，又不能發(fā)行股份，吸引外部資金十分困難，聯(lián)絡五個以上發(fā)起人有一定難度，所以不能對股份有限公司在對虧損企業(yè)改造時的作用估計過高。

(2)必須使債權人成為發(fā)起人，并同其他國有投資機構和部門一起指定公司章程，使債權人和企業(yè)共成為企業(yè)的主人。

(3)妥善處理非經營性資產。由于企業(yè)辦社會等諸多原因，使一些企業(yè)長期背上沉重的包袱而導致虧損。諸如學校、食堂、職工住房和一些公共設施等。這些由國家授權企業(yè)經營管理，但實際上是無法經營財產，如果將其計入股權，就會產生與企業(yè)改革相悖的問題。因此，或出售給職工個人；或利用非經營性資產組建獨立經營的經營性公司。

七、結論

篇（9）

1、集團成員關系的處理缺乏明確有力的依據(jù)。目前，處理集團成員關系的指導原則有三條：一是組織原則，即允許企業(yè)按照協(xié)議和章程的規(guī)定，自愿參加，自愿退出；二是經營管理原則，即統(tǒng)一經營戰(zhàn)略，統(tǒng)一發(fā)展規(guī)劃，統(tǒng)一開發(fā)主導產品等；三是利益分配和經濟往來原則，即照顧各方面的利益，做到利益均沾，風險共擔。其間的經濟交往，遵循平等、互利、有償?shù)脑瓌t，并在集團章程中規(guī)定。這些原則無疑都是正確的，但操作起來仍缺少明確的規(guī)范。

2、在集團的統(tǒng)一經營中，被控股的成員企業(yè)及其持少數(shù)股權的股東(包括出資比例較少的出資人)所受損失很難處理。為了服從集團統(tǒng)一經營的戰(zhàn)略，少數(shù)被控股的成員企業(yè)難免要舍長就短，甚至會遭受不應有的經濟損失。在這種情況下，股東不可能得到股息，或得到極少的股息。持有多數(shù)股權的股東是集團公司，它為其決策承擔損失是理所當然的。問題在于，擁有少數(shù)股權的股東(或出資較少的出資人)的利益如何得到保護。

3、集團經營產生壟斷的可能性。應該肯定我國目前的企業(yè)集團，都不具有經濟性壟斷的現(xiàn)實性。但是，隨著集團機制的完善和競爭力的加強，集團經營走向壟斷的可能性是存在的。還必須指出，在集團內部經濟控制關系尚未建立之前，一部分集團靠行政權力維系，并被行政權力賦予某些特權。由此，少數(shù)集團確實有某種行政型壟斷趨勢。它同經濟壟斷一樣，危害社會主義競爭秩序。

二、企業(yè)集團應采取的法律對策

第一，對策的原則。

1、從中國的實際出發(fā)。包括從企業(yè)集團發(fā)展的實際和有關規(guī)范企業(yè)集團的立法現(xiàn)狀出發(fā)。前已述及，中國的企業(yè)集團尚處于很初級的階段，維系集團內部關系的要素尚不完全具備，集團性和集團的力量還沒有真正顯示出來，而我國社會主義經濟的發(fā)展又迫切需要有一批有經濟實力的集團的成長。為此，對于企業(yè)集團應采取扶助和規(guī)范化的政策。相應地，也需將前述涉及企業(yè)集團的零碎的、初步的法律規(guī)范加以整理、充實、完善。

2、以多維法律結構規(guī)范企業(yè)集團的行為。選擇何種法律結構解決企業(yè)集團發(fā)展中的問題，也是一個重要的對策原則。對此，目前有兩種不同的主張。一種觀點主張制定“企業(yè)集團法”，明確政府和集團、集團和基層之間的關系和利益分配方式以及他們之間的義務和權利等。這種主張的核心，是以一個綜合法規(guī)管理企業(yè)集團。如能實現(xiàn)，當然是比較方便的。然而它忽略了一個事實，即綜合性的法規(guī)是以完善或比較完善的單一法律規(guī)范為基礎的。而后者我國卻恰怡比較薄弱，許多有關法律至今尚未制定出來。在這種情況下，希圖制定一個管理企業(yè)集團的綜合性法律，或者與正在制定的基本法規(guī)重復，或者由于缺乏基本法律規(guī)范的基礎而難以實現(xiàn)。基于這種情況，筆者持另一種觀點，主張采用多維法律結構管理企業(yè)集團，即通過貫徹或制定公司法、反壟斷法、稅法等，并利用多種法律規(guī)范規(guī)制企業(yè)集團。這樣做既可以盡快地為企業(yè)集團的運作提供最基本的法律規(guī)范，又可以同我國近期經濟立法計劃的實施緊密結合起來，容易行得通。

第二，對策的法律結構。

1、公司法。它是規(guī)范公司行為的基本法，也是規(guī)范企業(yè)集團的最基本的法律。目前我國的公司法對企業(yè)集團尚未作專門規(guī)定。但很難設想，企業(yè)集團能夠在長期沒有公司法系統(tǒng)規(guī)范的條件下健康發(fā)展。因此，完善公司法關于企業(yè)集團的規(guī)定是當務之急。

①公司法應對控股公司和子公司作出規(guī)定。企業(yè)集團的基本結構(不是全部結構)是由控股公司和子公司構成的。公司法有關控股公司和子公司的規(guī)定是調整集團關系的主要根據(jù)。所以，經濟發(fā)達國家現(xiàn)行的公司法，大都以這樣或那樣的形式對控股公司、子公司作出規(guī)定。作為公司法對此問題的規(guī)定，有兩種路可以選擇：一是循許多國家公司法走過的老路，開始僅規(guī)定單一公司的問題，待實踐一段再對控股公司和子公司作出規(guī)定；另一條路子是反映我國企業(yè)集團實踐經驗和國外公司立法，從公司立法之初就注意對控股公司和子公司的問題作出規(guī)定。兩者相比，盡管后者為佳，盡管我國經濟生活中已經出現(xiàn)了許多國家公司立法初期所沒有的企業(yè)集團，但由于條件尚不成熟，我國公司法采取了前一種方案。

如何對控股公司和子公司作出規(guī)定?國家主要有三種形式：其一，按股份資本數(shù)額比例規(guī)定。其二，按股權的控制程度規(guī)定。其三，依公司的表決權的控制狀態(tài)作出規(guī)定。這三種表述，其共同之處在于肯定控股公司控制子公司多數(shù)股權，但表述方法各異。然而，控股的核心是控制經營決策權，因而關鍵是擁有或控制公司多數(shù)表決權，以便實現(xiàn)統(tǒng)一經營方針、戰(zhàn)略。所以，我國公司法雖然使用控股公司之類的措辭，但對控股的含義未作介定。當然，對于控股公司和子公司的規(guī)定，不僅僅是要描述它們的特征、內涵，更重要的是要明確二者之間的關系，即控股公司應在多大范圍和多大程度上影響了公司。為此，公司法應就控股公司下達經營指令和掌握子公司人事權等問題作出相應的規(guī)定。

②企業(yè)合同。近幾年，我國合同形式中出現(xiàn)了承包經營合同和租賃經營合同。其中，企業(yè)法人作承包(承租)人的承包(租賃)經營合同的訂立和履行，可以使承包(承租)方企業(yè)實現(xiàn)對實行承包(租賃)經營的企業(yè)的控制。所以，不能忽視這兩種合同對調整企業(yè)集團關系的重要作用。但是，它們同典型的企業(yè)合同是有差別的，應該在總結經驗的基礎上對其加以完善。同時，它們也應該引進控制合同即支使合同形式，重視這種合同在調整控股公司與子公司關系中的地位和作用。

③規(guī)定因統(tǒng)一經營所產生的責任。根據(jù)民法通則和企業(yè)法的規(guī)定，企業(yè)法人作為一個法律實體，應能獨立地承包財產責任。但是，由于企業(yè)集團實行統(tǒng)一經營戰(zhàn)略，控股公司對子公司經常下達經營指令，或直接控制子公司決策。在此情況下，子公司經營中發(fā)生的經濟損失和財產責任，往往不是出自本公司的過錯，而是導因于前者的經營指令和控制。劉此，國外大都引用公司法的一般規(guī)定，即某人對公司董事會成員和公司其他高級職員濫施影響，從而使公司遭受損失，該人就應對公司損失承擔個人責任。

在完善我國公司立法時，應充分注意這一有益的經驗，適應企業(yè)集團發(fā)展的需要，規(guī)定控股公司因統(tǒng)一指揮給子公司造成損失所負的補償責任。但在有關立法沒有作出規(guī)定之前，本著既保護債權人，又不使子公司受損失的原則，可對民法通則第一百一十六條和經濟合同法第33條作擴大解釋，先由子公司承擔責任，再由控股公司對子公司所受損失負責補償。當然，這種做法并不是理想途徑，有降低對控股公司要求的嫌疑。因為民法通則第一百一十六條和經濟合同法第33條均適用過錯責任原則。而控股公司承擔子公司的補償責任并不適用過錯原則，凡因統(tǒng)一指揮所致子公司損失，都應根據(jù)約定補償。

與此相聯(lián)系的，還有一個少數(shù)股權股東的保護問題。在完善我國公司立法時，不必專就企業(yè)集團的少數(shù)股權股東的保護作出規(guī)定，而應使一般的少數(shù)股權的股東保護有健全的規(guī)則。除了確認股權平等的原則外，還應就股東的質詢權(包括就公司同其他集團成員公司的關系質詢的權利)，特別調查范圍，濫用影響侵害他公司及股東權利等作出規(guī)定。并可考慮規(guī)定，控股公司和子公司簽訂的企業(yè)合同，必須具備明確的補償條款。子公司少數(shù)股權股東可依約對控股公司主張補償請求權，以保障共得到在正常情況下應得到的股息。

篇（10）

一、民營企業(yè)權益受到侵害的主要表現(xiàn)

（一）民營企業(yè)身份的歧視性待遇

民營企業(yè)面對的來自方方面面的不平等待遇主要表現(xiàn)在：1.觀念上的不平等。主要指人們在長期計劃經濟條件下形成的對民營企業(yè)的各種偏見，認為民營企業(yè)很難與社會主義制度完全相容，民營企業(yè)不能成為社會主義市場經濟的主要基礎，只能是一種“邊緣性經濟”。2.銀行貸款方面的不平等。民間投資的資金來源主要是自身積累和借貸，甚至有不少來自地下錢莊。目前，民營資本70％是自籌，從國有銀行獲取的貸款不足30％。據(jù)中國人民銀行在2001年下半年對貸款滿足率的調查，企業(yè)反映為68.5％，金融機構反映為81.6％。在不同所有制企業(yè)中，民營企業(yè)反映最低，雖然民營企業(yè)貸款滿足率反映為60.4％，但仍低于平均水平8.1個百分點，屬于最難獲得貸款的群體。3.稅賦和法律方面的不平等。在稅賦方面的不平等主要反映在嚴重的所得稅重復計征，法律方面主要是民營企業(yè)在各類產權和產權關系上缺乏有效的法律保護，往往在事件的仲裁上更多地被歧視，等等。

(二)市場準入權利的不平等待遇

市場準入包括四個方面：第一是政府補貼要取消；第二是減少行政許可；第三是配套條件要公平；第四就是價格。因此，市場準入權利，就是要保障上述四個方面的公平，維護公平競爭的市場環(huán)境。但是，目前在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，如電力、鐵路、公路、民航、通信和市政設施等方面，民營企業(yè)難以進入；有些非戰(zhàn)略性、非關系國家安全的領域，民營企業(yè)也很難投資其中；有些行業(yè)，即使允許民間投資進入，但投資比例、投資形式受到許多限制。如在民營企業(yè)比較發(fā)達和開放程度較高的廣東省，即便是一些已經允許外商投資進入的產業(yè)領域，民間投資也很難進入。在廣東東莞當?shù)氐?0個行業(yè)中，允許外商進入的有62個，占75％，而允許民營企業(yè)進入的只有42個，剛剛超過50％。2002年底，武漢市隨機抽選50戶民營企業(yè)進行的問卷調查表明，有62％的企業(yè)希望實行公平的稅費政策；58％的企業(yè)認為“競爭環(huán)境有失公平”。如在土地審批方面，對民營企業(yè)用地的審批程序和面積限制嚴于國企和外企。在政府補貼方面，一些優(yōu)惠政策將民營企業(yè)排除在外，如國有企業(yè)享受技改貼息，國有企業(yè)用技術開發(fā)費、技改投資購買國產設備抵扣所得稅的政策優(yōu)惠，民營企業(yè)就不能享受，同時，對外資企業(yè)實行的許多優(yōu)惠政策，民營企業(yè)也享受不到。

（三）民營企業(yè)的財產權利得不到保障

目前，盡管我國《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》和《中小企業(yè)促進法》等重要法律都對我國民營企業(yè)的產權歸屬作出了明確規(guī)定，如《中小企業(yè)促進法》第六條規(guī)定：“國家保護中小企業(yè)及其出資人的合法投資，及因投資取得的合法收益。任何單位和個人不得侵犯中小企業(yè)財產及其合法收益。任何單位不得違反法律、法規(guī)向中小企業(yè)收費和罰款，不得向中小企業(yè)攤派財物。中小企業(yè)對違反上述規(guī)定的行為有權拒絕和有權舉報、控告?！钡谄邨l規(guī)定：“行政管理部門應當維護中小企業(yè)的合法權益，保護其依法參與公平競爭與公平交易的權利，不得歧視，不得附加不平等的交易條件?！钡牵诿駹I企業(yè)財產權利的法律保障上仍存在著諸多問題：1.民營企業(yè)資產與個人資產混在一起，與行業(yè)主管部門的產權關系沒理清以及其他諸如民營企業(yè)享受國家優(yōu)惠政策所形成的產權界定問題等；2.我國《憲法》、《民法通則》所列舉的個人財產僅僅限于房屋、儲蓄、生活用品、圖書資料等個人生活資料財產。隨著個人在經濟生活中地位的提高和角色重要性的加強，個人財產范圍不斷擴大，個人對生產資料的占有越來越多，上述法律對保護個人生產資料的條款尚不完善；3.目前《刑法》中規(guī)定了國有企業(yè)工作人員和非國有企業(yè)的工作人員將本單位的財物非法占為己有，國有企業(yè)工作人員以貪污罪論處，最高刑罰可以處死刑；非國有企業(yè)工作人員從事同樣行為，只以侵犯財產罪論處，一般處以5年以下有期徒刑，數(shù)額巨大的才處以5年以上有期徒刑。定罪、量刑明顯不一致；4.為數(shù)不少的“戴紅帽”的企業(yè)或稱“掛靠企業(yè)”為了迎合所有制的需要，明明屬于私人所有，卻偏偏注冊成集體所有制企業(yè)。但是“集體”是指哪一級，法律規(guī)定卻又很不明確。更為嚴重的是，這種集體企業(yè)產權沒有一定的法律規(guī)范，產權的主體、地位、界限、獲取與轉讓的法律程序、法律形式及法律保護手段都沒有明確的法律規(guī)定，不是作為一種法律規(guī)定在操作，而僅僅是作為一種政策規(guī)定在運行。

二、造成民營企業(yè)合法權益得不到有效維護和保障的原因

（一）立法方面的原因

在立法方面，目前我國對公、私財產的法律規(guī)定是有所區(qū)別的，體現(xiàn)在相關法律文件中，不僅對民營企業(yè)和私有財產的保護方面存在一些不合理的規(guī)定，甚至個體業(yè)主與外國投資者同屬私人財產所有者，在保護上也是有差別的，而且對民營企業(yè)的權利和義務的規(guī)定也存在不對稱，這既不符合市場經濟的要求，也阻礙了民營企業(yè)的發(fā)展。

法治國家中，權力和責任的對稱、權利和義務的對稱是保障社會公平性非常重要的法律原則。政府部門要求有什么樣的權力，就要承擔什么樣的責任，政府部門要求法律的相對人承擔什么樣的義務，那么同樣地要明確給予他什么樣的權利。實際上，在事關民營企業(yè)的法律問題上，目前行政性法規(guī)居多，體現(xiàn)平等自愿、等價有償和誠實信用等市場經濟原則的法規(guī)較少，立法滯后，而且不乏不公平之處。由于義務本位的指導思想，立法上對民營企業(yè)應盡的義務規(guī)定的多，而對其應享受的權利規(guī)定的少，形成權利與義務不對稱。在體系上，尚未形成種類齊全、層次分明、結構嚴謹?shù)默F(xiàn)代法律體系。

（二）民營企業(yè)法律意識淡薄

首先,民營企業(yè)缺乏自我保護的法律意識。我國法律的政策性工具品質，長期以來已經使得民營企業(yè)產生了對政策的依賴心理和對法律權威的不恰當理解，大多數(shù)民營企業(yè)認為法律是統(tǒng)治的工具而不是維權的武器，因此對法律持懷疑和觀望態(tài)度。當其權益受到侵犯時，“他們更愿意上訪而不愿意訴訟，更愿意找黨委和政府而不愿意找法院，更愿意找媒體曝光，而不愿意找律師咨詢”。這種心理誤區(qū)的存在，導致民營企業(yè)不能正確運用法律武器來維護自己的權利。而且，民營企業(yè)也缺乏真正屬于自己的保護其自身合法權益的自我保護組織。

其次，民營企業(yè)中的相當一部分企業(yè)法律意識淡薄，缺乏信用，主要包括：1.政策性信用問題；2.市場性信用問題；3.公益性信用問題；4.自我性信用問題。民營企業(yè)存在的信用問題，對民營企業(yè)的內在保護和外在保護產生了很大的牽制作用，嚴重影響了民營企業(yè)的健康、穩(wěn)定、快速發(fā)展。

（三）司法、執(zhí)法方面的原因

對民營企業(yè)“依權監(jiān)管”的格局依然普遍存在，司法機關的“地方化”和“行政化”已經嚴重影響到了民營企業(yè)權益的保護問題。許多民營企業(yè)感到與國有企業(yè)打官司費力耗時，而且勝訴的可能性很小，尤其是到外地打官司。因而，司法機關在處理民營企業(yè)問題上就顯得力不從心，有時司法權力處于行政權力的附屬地位。當民營企業(yè)的權益受到行政機關的侵害，司法機關行使司法權力時，在行政權力和地方保護主義之下，往往缺乏有效的法律和制度保障。司法制度的不完善、不健全，加之司法裁量權的濫用，使得民營企業(yè)受侵害的權益失去了最后的法律救濟機會。而且，由于司法部門的原因，在漫長的司法實踐中，憲法不能作為仲裁案件的直接依據(jù)，憲法上的權利只有外化為法律上的權利后才能真正成為公民的實在利益。盡管2001年8月13日最高人民法院的一則司法解釋，已經徹底解開了這一沉重枷鎖，但各級司法機關依據(jù)憲法上的規(guī)定來保護人們的合法權益的氛圍尚未形成。

使民營企業(yè)權益得不到實際上的保障的另外一個重要原因是執(zhí)法方面的因素。在執(zhí)法過程中，某些執(zhí)法者不是根據(jù)法律規(guī)定而是根據(jù)對自己有利的理解來執(zhí)行法律，有的利用法律的漏洞，對法律進行曲解，進行對自己有利的歪曲，進行亂罰款、亂攤派、亂收費。更有甚者，有的執(zhí)法者完全無視法律的存在，裸地踐踏法律，進行敲詐勒索、索賄受賄。

三、保護民營企業(yè)權益的法律措施

（一）憲法保護

衡量一個國家公民的權利體系是否完備，固然要看一看它的成文法律，但更重要的是要看一看它的憲法是否全面地保護公民的基本權益。財產權是法律的核心，各國憲法都把財產權利作為其的基石之一，我國在憲法上確立私有財產權的保護，刻不容緩。憲法應對任何主體的財產權利給予平等的對待,公共財產神圣不可侵犯,私人財產特別是民營企業(yè)的財產同樣是神圣不可侵犯的,應受到憲法的同等保護。要明確財產權是公民的基本權利,公民的合法的私有財產不受侵犯，依法保護公民的私有財產權和繼承權。同時增加保護企業(yè)、社會團體法人等組織財產權的條款。在憲法作出修改后,應根據(jù)有關規(guī)定對我國現(xiàn)行法律的相應條款作進一步修改,清理和修訂限制民營企業(yè)發(fā)展的法律法規(guī)和政策，消除體制。產權是所有制的核心和主要內容，包括物權、債權、股權和知識產權等各類財產權。要建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現(xiàn)代產權制度，并在今后出臺的民法和物權法等法律中予以體現(xiàn)。在憲法中還應明確對企業(yè)等組織及個人的財產是否國有化和征收,國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償?shù)葍热?。例如美國憲法修正案第五條規(guī)定的法律精神值得我們借鑒。該條款規(guī)定如下：“任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；不經正當法律程序，不得被剝奪生命、自由或財產；不給予公平賠償，私有財產不得充作公用?！?。該條款貫徹了兩條有借鑒價值的原則：一是法治的原則。公民的一切權利包括財產權，非經正當法律程序，任何機構與個人包括國家機關不得隨意予以侵犯和剝奪。這里特別強調了程序正義對實質正義的保障；二是公平的原則。憲法修正案這個涉財條款在美國通常被叫作“充公條款”，如果必須將私有財產充作公用，政府必須給予事主公平的賠償。

（二）加強監(jiān)督，嚴格執(zhí)法

鑒于目前在民營企業(yè)問題上普遍存在重人治輕法治、重政策輕法律的錯誤傾向，因此，“管理者必須得到管理”。在現(xiàn)階段，我們必須盡快制定監(jiān)督法，對行政執(zhí)法的監(jiān)督實現(xiàn)硬化規(guī)定，消除立法空白，明確監(jiān)督主體的職責和權限，從而消除行政執(zhí)法的死角。與此同時，切實貫徹《憲法》、《民法通則》、和《中小企業(yè)促進法》，加大執(zhí)法力度，解決民營企業(yè)負擔過重問題。尤其重要的是，要建立嚴格而科學的執(zhí)法監(jiān)督機制，保證做到有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。應該盡快全面實行費改稅政策，明確約束政府行為，真正做到切實保障民營企業(yè)經濟上的物質利益和政治上的民利，避免侵犯民營企業(yè)的合法權益現(xiàn)象發(fā)生。

（三）加強司法保護制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系

首先，要制定由不同類別、不同層次、結構合理有序、既有一定分工又互相協(xié)調統(tǒng)一的民營企業(yè)法律體系。在制度上使民營企業(yè)充分享有公共事務信息知情權，經濟利益表達權，政治民主參與權等。在此基礎上，還必須完善司法程序。在當前，一方面要樹立司法權威，改變司法的從屬地位以追求公平、正義為司法的核心和宗旨；另一方面，要健全法制，保證程序公正，在行動上而不是在理論上，在司法的實際操作中而不是在原則的規(guī)定上，切實保護民營企業(yè)的權益，給民營企業(yè)以權利救濟的司法保護屏障。

其次，當國家的法律中出現(xiàn)了明顯的侵害民營企業(yè)權益的規(guī)定時，我們應通過憲法比較認定這一法律規(guī)范無效。目前，由于我國還沒有憲法爭端審查機制，無論是法院還是其他部門在遇到這一問題都會無從下手?，F(xiàn)在提出的“憲法司法化”命題，也僅僅是引起了人們廣泛的注意，遠沒有達到設計出合理的爭端解決機制的程度。本文來自范文中國網(wǎng)。當法律與法律之間、法律與行政法規(guī)之間、行政法規(guī)與地方法規(guī)之間、地方法規(guī)與部門規(guī)章之間出現(xiàn)矛盾時，雖然我國《立法法》為解決上述糾紛提供了依據(jù)，我們可利用現(xiàn)有的法律爭端解決機制化解矛盾，但是當不同層級的法都背離了憲法的宗旨，違背了憲法關于保護民營企業(yè)的規(guī)定時，我們就應依照憲法精神認定這一法律規(guī)范無效，并對所有的法進行必要的修改。

（四）整頓和規(guī)范市場經濟秩序

整頓和規(guī)范市場經濟秩序，一是要堅持不懈地打擊制售假冒偽劣產品、偷稅、騙稅、騙匯、走私等違法活動，查處行政機關、事業(yè)單位、壟斷性行業(yè)和公用企業(yè)妨害公平競爭的行為，打破部門、行業(yè)壟斷和地區(qū)封鎖，盡快建立和完善全國統(tǒng)一、公平競爭、規(guī)范有序的市場體系；二是要繼續(xù)推進行政管理體制改革，進一步實行政企分開，切實轉變行政職能，減少行政性審批，政府部門要切實履行制定市場規(guī)則、監(jiān)督市場運行、維護市場秩序的重要職責；三是要建立健全信用體系，工商、稅務、公安、法院等部門應建立失信約束機制，任何企業(yè)和個人的違法違紀行為，都應記錄在案，形成“黑名單”，有關信息要在網(wǎng)上公布，使社會公眾能及時查詢。通過建立企業(yè)經濟檔案制度和個人信用體系，相應減少商業(yè)欺詐、惡意拖欠及逃廢債務等不法行為的發(fā)生，使違法者為自己的不法行為付出極大的代價。

參考文獻

〔1〕《馬克思恩格斯選集》第2版第2卷，第510～511頁。