序論：好文章的創(chuàng)作是一個(gè)不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇司法管理論文范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

篇（1）

二次大戰(zhàn)后,同性戀權(quán)利運(yùn)動(dòng)以世界人權(quán)發(fā)展為背景迅速成長,同性戀者的呼聲由要求社會(huì)認(rèn)可轉(zhuǎn)而要求法律的承認(rèn)和保護(hù)。他們對婚姻權(quán)和配偶權(quán)的主張強(qiáng)烈地沖擊著以“兩性結(jié)合”為特征的傳統(tǒng)婚姻和家庭制度,并且也給世界各國的法律制度提出了一道前所未有的立法難題。[1]當(dāng)下,許多國家的立法已經(jīng)做出回應(yīng),出臺(tái)了關(guān)于同性婚姻的法律地位和同性婚者的權(quán)利義務(wù)的法律制度。但是,各國對于同性婚姻態(tài)度不一的立法狀況和國際人員的頻繁流動(dòng)必然使得這一方面的國際私法問題凸顯,成為一個(gè)亟待解決的問題。

一、同性婚姻的定義

同性婚姻,或稱“同性戀婚姻”或“同性別婚姻”是指兩個(gè)相同性別成員之間的結(jié)合。同性婚姻同樣也有狹義和廣義之分。狹義的同性婚姻是指由婚姻法所認(rèn)可的,并可享有與異相同的、全部的配偶權(quán)益的同性結(jié)合。廣義的同性婚姻則指同關(guān)系受到某種程度上的法律承認(rèn),可以通過完成登記等程序要求從而可能享有部分或全部配偶權(quán)益的結(jié)合。需要指出的是同性婚姻中的婚姻與一般的理解有所不同,其概念的外延要廣于法定婚姻概念。[2]

二、各國的立法實(shí)踐

當(dāng)今社會(huì)對于同性戀以及同性婚姻采取了寬容的態(tài)度,許多國家對于同性婚姻的法律地位做出了相應(yīng)的規(guī)定,主要為以下幾種形式:

1.注冊伴侶關(guān)系(民事伴侶關(guān)系,團(tuán)結(jié)契約等)

實(shí)質(zhì)是一種“準(zhǔn)婚姻關(guān)系”,注冊伴侶關(guān)系擁有類似于婚姻關(guān)系的法律地位,同性婚者被賦予了異性婚者擁有的大部分權(quán)利義務(wù),這一模式為大部分承認(rèn)同性婚姻的國家所采用。荷蘭作為同性戀立法的先驅(qū),1998年也采用了《注冊伴侶法》,用以規(guī)范同性婚姻。而且這部《同法》不僅僅適用于同性戀者,也同樣適用于想要暫時(shí)成為伴侶,但是又不想馬上結(jié)婚的異性戀。[3]

需要明確指出的是,登記伴侶關(guān)系與婚姻關(guān)系之間并不是等同的,荷蘭的《注冊伴侶法》便是最好的例證。再完善的伴侶關(guān)系法也不能賦予同性婚姻以合法的婚姻地位。這也是為廣大同性戀婚者所不滿的一點(diǎn),因?yàn)榘殡S同性戀權(quán)利解放運(yùn)動(dòng)的發(fā)展,同性婚姻要求的不僅僅是法律保障的權(quán)利及義務(wù),而是法律承認(rèn)的與異性婚姻平等的法律地位。

2.同居者關(guān)系

瑞典、西班牙的自治區(qū)域如加泰羅尼亞、亞拉貢和那瓦拉過去就采取這種立法模式。立法機(jī)關(guān)出于對同居者制定一個(gè)內(nèi)部和諧一致的法律制度體系的目的,用同居關(guān)系定義并規(guī)范同性婚姻關(guān)系。這類法律的關(guān)注點(diǎn)并不在于性關(guān)系或者他們之間的終身結(jié)合在一起的承諾,而是在于他們形成或己經(jīng)形成了一種生活上穩(wěn)定結(jié)合在一起的事實(shí)。相比以上兩種立法實(shí)踐而言,這種方式距離同性婚姻的本質(zhì)更加遙遠(yuǎn),在實(shí)踐中也難以定性“同居者”這一概念,因而被成為同性婚姻立法中的倒退。[4]

3.同性婚姻制度

婚姻是人類社會(huì)性最本質(zhì)的體現(xiàn),婚姻制度是維護(hù)社會(huì)秩序的重要手段,通過婚姻將雙方之間以及和其他人之間的社會(huì)關(guān)系得到確立。從法律上而言,婚姻關(guān)系的確立意味著當(dāng)事人雙方之間的一些特殊的民事權(quán)利得以產(chǎn)生,例如扶養(yǎng),家事權(quán),配偶之間的繼承權(quán)等。正是因?yàn)榛橐鲫P(guān)系特殊的社會(huì)地位和法律地位,20世紀(jì)后期以后的同性戀權(quán)利運(yùn)動(dòng)便不僅在形式上要求以婚姻形式締結(jié)兩性關(guān)系,更要求獲得異性婚姻中的配偶間相互享有的權(quán)利。

正是因?yàn)榛橐鲋贫葘τ谏鐣?huì)穩(wěn)定的重要意義,許多國家以不同的法律形式承認(rèn)同關(guān)系的合法地位,但是只有少部分國家以同于異性婚姻的婚姻形式承認(rèn)同關(guān)系。目前,荷蘭、比利時(shí)和加拿大的安大略省和英屬哥倫比亞省均在法律上承認(rèn)同性婚姻的效力。

三、同性婚姻的域外效力問題

對同性婚姻效力的承認(rèn)包含兩個(gè)方面,一是承認(rèn)同根據(jù)國內(nèi)法具有某種法律身份并享有合法的權(quán)利和義務(wù),二是承認(rèn)根據(jù)外國法有效取得的某種法律身份及權(quán)利義務(wù)在內(nèi)國同樣具有法律效力。前者屬于國內(nèi)立法范疇,由各國根據(jù)國內(nèi)民眾對同性戀婚姻的接受情況等條件決定是否承認(rèn),何時(shí)承認(rèn)以及以何種方式承認(rèn)同性婚姻的合法性地位,在不違反世界人權(quán)基本原則的情況下他國不得干涉。后者即是同性婚姻域外效力的問題,屬于國際法的范疇。一國可以長時(shí)間甚至永遠(yuǎn)回避同性婚姻在其國內(nèi)的合法化問題,但是由于其他國家就這一方面立法的進(jìn)行,其不可能回避域外同性婚姻在其國內(nèi)的效力問題。就現(xiàn)實(shí)而言,絕大多數(shù)國家都以一男一女的異性結(jié)合作為婚姻法的基石,因而同性婚姻的域外效力問題對于國際社會(huì),尤其是尚未承認(rèn)同性婚姻合法地位的國家更加嚴(yán)峻。

實(shí)踐顯示,完全否認(rèn)同性婚姻的效力會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重后果。國內(nèi)的同性戀者出于法律規(guī)避的目的紛紛前往國外結(jié)婚,造成國內(nèi)公共秩序的不穩(wěn)定;外國合法的同性婚姻在同性戀伴侶依該外國婚姻法所產(chǎn)生的各種權(quán)利義務(wù)成為一紙空文,更為荒謬的是,同性婚姻既然無效,當(dāng)事人在該國就可以再次結(jié)婚,由此產(chǎn)生的事實(shí)上的“重婚”問題對保護(hù)本國的公共秩序似乎毫無裨益。因而對于同性婚姻的域外效力不能一概而論,而應(yīng)該根據(jù)不同的情況區(qū)別對待。

四、中國的實(shí)踐與建議

我國目前尚未承認(rèn)同性婚姻的合法地位。私以為,對于同性婚姻問題的正視是時(shí)間的問題,考慮到立法環(huán)境的不成熟是必要的。隨著世界同性婚姻立法的發(fā)展,擺在我國面前的是一個(gè)需要盡快解決但是又容易忽視的問題,即外國同性婚姻在我國的效力問題。作者建議從以下幾個(gè)方面進(jìn)行處理:

1.原則上否認(rèn)外國同性婚姻在我國的效力

鑒于我國目前并未承認(rèn)同性婚姻的合法性,全盤承認(rèn)外國同性婚姻的效力將會(huì)導(dǎo)致我國同性戀者出于規(guī)避法律的目的前往國外登記結(jié)婚,不利于我國社會(huì)穩(wěn)定,也會(huì)造成貧富同性戀者之間的不公平,因而現(xiàn)階段對以外國同性婚姻原則上允以否認(rèn)。對于我國公民在國外締結(jié)的同性婚姻,查明主觀上是出于規(guī)避我國法律的,應(yīng)完全否認(rèn)。

2.慎重使用公共秩序保留

公共秩序保留,一國法院依其所屬國的沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法律,因外國法律的適用會(huì)對法院地國的重大利益,基本政策,道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除適用。[5]因而公共秩序保留并不針對一切違反本國或本法域的婚姻形式,只有在承認(rèn)這種婚姻形式的后果嚴(yán)重影響到法院地有關(guān)婚姻的基本制度的貫徹時(shí),法院才能通過公共秩序保留制度予以排除。隨意使用公共秩序保留否認(rèn)外國同性婚姻的效力也會(huì)傷害國家之間的相互關(guān)系,不利于國際關(guān)系的發(fā)展。

3.區(qū)別對待同性婚姻的身份關(guān)系和依附于同性婚姻的其他民事關(guān)系

在司法實(shí)踐中要區(qū)分同性婚姻的身份關(guān)系和依附于同性婚姻的其它民事關(guān)系,如繼承,扶養(yǎng),收養(yǎng)關(guān)系,分別處理,不能一概而論。如果爭議內(nèi)容是關(guān)于分身份關(guān)系的其它民事關(guān)系,同性婚姻僅僅作為先決問題出現(xiàn),則可以依婚姻締結(jié)地法承認(rèn)同性婚姻的效力,進(jìn)而處理糾紛,以避免同性婚者的其它權(quán)利得不到保護(hù)的情況出現(xiàn)。

4.加快同性婚姻的國際私法立法

世界上同性婚姻立法迅速發(fā)展與國際人員頻繁流動(dòng)客觀上已經(jīng)將同性婚姻的域外效力問題擺在了我國面前,我國必須加快同性婚姻的國際私法立法,用于應(yīng)對世界形勢的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1]孫振棟.《同性戀者人權(quán)保護(hù)問題研究》載梁慧星主編:《民商法論叢》(第24卷),金橋文化出版(香港)有限公司2002年版,第614一615頁.

[2]王菁.《同性婚姻立法比較研究》,武漢大學(xué)法學(xué)院,2005年碩士論文.

篇（2）

幾千年來，封建刑律在懲治和預(yù)防職務(wù)犯罪上有豐富的經(jīng)驗(yàn)，我們今天欲從立法及司法上加強(qiáng)對現(xiàn)行刑法中“瀆職罪”的研究，使其進(jìn)一步完善，古刑律中這方面值得總結(jié)和借鑒的地方頗多。

古代對官吏在司法審判上違法犯罪的監(jiān)督比較全面，綜合起來有懲治不依法判決的犯罪、懲治不依法審理的犯罪、懲治司法官吏不依法刑訊的犯罪、懲治司法官吏不依法執(zhí)行判決書犯罪、懲治越權(quán)審斷及違法受理訴訟的犯罪和懲治司法官吏監(jiān)禁囚犯方面的犯罪。

一、我國古代司法審判中的職務(wù)犯罪概述

（一）中國古代懲治司法官員職務(wù)犯罪的特點(diǎn)和意義

司法官員的職務(wù)犯罪是刑法中的重要內(nèi)容之一，古代是這樣，近現(xiàn)代是這樣，將來也仍會(huì)是這樣。

職務(wù)犯罪所以重要，這與其犯罪主體是官吏這一點(diǎn)密不可分。官吏是國家的重要參與者及管理活動(dòng)家主要實(shí)施者。官吏的職務(wù)活動(dòng)是國家職能實(shí)施的主要杠桿。官吏依法履行職務(wù)是國家法制確立的重要基礎(chǔ)。官吏守法對民眾守法起著帶頭羊的作用，官吏的壞法是對民眾違法犯罪的鼓勵(lì)與唆使。對官吏違法犯罪姑息容忍最易激起人民群眾對法律的逆返心理。官吏違法犯罪所形成的對民眾的壓迫以及他們造成的腐敗的環(huán)境，是社會(huì)上違法犯罪的根源之一。

司法官吏違法犯罪的一個(gè)特點(diǎn)是可以利用職權(quán)。以利用職權(quán)為特征的職務(wù)犯罪，比一般犯罪有更大的危害性。一是職務(wù)犯罪侵犯的客體往往是屬于國家法益的管理秩序；二是因?yàn)橛新殭?quán)可利用，其犯罪得逞率高，后果嚴(yán)重；三是因?yàn)閼{借權(quán)力，這種犯罪對被侵犯對象的反抗與舉報(bào)，客觀上都存在抑止性；四是這種犯罪常常表現(xiàn)為國家機(jī)構(gòu)內(nèi)部的一種腐爛，富于隱蔽性，因而容易避過一般的監(jiān)督。歷史封建刑律都重視對職務(wù)犯罪的監(jiān)督是有其深刻原因。

封建國家對司法官吏職務(wù)犯罪的監(jiān)督與處置，根本目的是強(qiáng)化國家機(jī)器，提高封建國家的統(tǒng)治效能。但是封建刑律對官吏違法犯罪的抑制也有其相對的進(jìn)步作用。在封建社會(huì)，人民與的矛盾集中地反映在官吏與民眾的對立性上。封建統(tǒng)治者為了緩和與人民群眾的矛盾，經(jīng)常奉行的措施之一就是用刑法手段來監(jiān)督官吏，使官吏對民眾的欺壓與剝奪限制在民眾可以容忍的限度之內(nèi)，從而來緩和封建國家與人民群眾的矛盾，這便是封建刑律維護(hù)封建吏治的積極意義。

重視吏治是中國封建社會(huì)的傳統(tǒng)思想，使用刑法來懲治官吏的職務(wù)犯罪的封建刑律的一個(gè)傳統(tǒng)特點(diǎn)。封建刑律懲治官吏職務(wù)犯罪的特點(diǎn)是在立法上張起嚴(yán)密的法網(wǎng)，法律對職務(wù)犯罪不但從嚴(yán)監(jiān)督富有威懾性，而且在立法和司法上具有一定的預(yù)防性及教育性。

（二）中國古代司法審判職務(wù)犯罪的淵源

司法審判活動(dòng)是古代國家最重要不得國務(wù)活動(dòng)之一，也是古代官吏職務(wù)犯罪中較主要的一個(gè)方面。

司法官吏在審判上的職務(wù)犯罪史書早有記載。《尚書•呂刑》曾指出西周法官有對犯人不能依法定罪判刑的“五過之疵”。其內(nèi)容是“惟官、惟內(nèi)、惟貨及惟來”?？装矅秱鳌方膺@五個(gè)方面是“或嘗同官位，或詐反囚詞，或內(nèi)親用事，或行貨枉法，或舊相往來”。《呂刑》中還記載說，司法官因犯為些罪過，而致出入人罪的則“其罪唯均”，即與犯人同罰。這段史料清楚地概括了當(dāng)時(shí)司法官違法審判中的主要犯罪表現(xiàn)。

在中國，職務(wù)犯罪也是一項(xiàng)古老的犯罪。歷史告訴我們，官吏的職務(wù)犯罪基本上同國家與法律的產(chǎn)生而同時(shí)產(chǎn)生。

古代中國關(guān)于官吏職守的專門立法，出現(xiàn)得也很早。我國商朝已經(jīng)有了為預(yù)防和減少官吏（包括國君在內(nèi)）違法犯罪而專門制訂的法律《官刑》?！渡袝?#8226;尹訓(xùn)》記載國相伊尹說制訂《官刑》的目的是儆戒有權(quán)的人物：“制官刑，儆于有位”，達(dá)到“居上克明，為下克忠”的目的。商朝的《官刑》中，規(guī)定有“三風(fēng)十愆”的罪名，從作風(fēng)上、道德上、政治上來管束官吏和當(dāng)權(quán)者。所謂“三風(fēng)”是指“巫風(fēng)”、“風(fēng)”、“亂風(fēng)”。其中“巫風(fēng)”包括無節(jié)制地在宮室歌舞（“恒舞于宮，酣歌于室”）的“二愆”?！帮L(fēng)”包括徇私于財(cái)貨和女色，長期地游樂和打獵（“殉于貨、色，恒于游、畋”）的“四愆”?！皝y風(fēng)”包括輕侮國君的命令，拒絕忠直之規(guī)勸，疏遠(yuǎn)上高德劭之人而親近狂頑之徒（“侮圣言，逆忠直，遠(yuǎn)耆德，比頑童”）的“四愆”。訓(xùn)令還指出：“唯茲三風(fēng)十愆，卿士有一于身，家必喪，邦君有一于身，國必亡?！弊鳛槌枷碌娜耍绮豢镎鞫沤^“三風(fēng)十愆”，則要處刺臉的“墨”刑。懲罰官吏的職務(wù)犯罪是國家管理活動(dòng)的需要。官吏職務(wù)犯罪的內(nèi)容及制度，隨著國家政務(wù)管理活動(dòng)的發(fā)展變化而發(fā)展變化。我國西周有關(guān)國家管理活動(dòng)的立法已有很多記載。

《周禮•秋官•大司寇》規(guī)定最高法官“大司寇”的職責(zé)之一是“以五刑糾萬民”。其中“二曰軍刑，上命糾守”，“四曰官刑，上能糾職”，意即使用于軍中的“刑”法，是鼓勵(lì)遵守命令的，舉論有虧職守的；施行于官府的刑罰，是鼓勵(lì)賢能，舉論失職的。由此可見，在先秦眾多的吏治立法中，包括有一系列懲治官吏職務(wù)犯罪的法律規(guī)范。

從立法的角度說，封建社會(huì)初期，官吏職務(wù)犯罪的法律條文都散布于刑律的各篇之中。戰(zhàn)國魏國的《法經(jīng)》六篇中屬于職務(wù)犯罪的“金禁”與“博戲”被列在《雜律》之內(nèi)，其他《囚》、《捕》二篇內(nèi)當(dāng)然也會(huì)包含職務(wù)犯罪的內(nèi)容。從秦簡的片斷中可以判定，秦朝關(guān)于職務(wù)犯罪的法律條文也散列于“六律”之中?！吨美袈伞芳啊缎袝分性谝?guī)定官吏的某些職務(wù)犯罪時(shí)都說“以律論之”。所謂“以律論之”就是以《六律》中的規(guī)定辦。漢朝的《九章》及漢律六十篇中，也無專門的職務(wù)犯罪的篇章，職務(wù)犯罪的條文散列于各篇的情況可以想見。

到了魏晉南北朝時(shí)期，職務(wù)犯罪在封建刑律中逐漸形成單獨(dú)的篇章。在明清規(guī)戒律刑律中職務(wù)犯罪規(guī)定得齊全，監(jiān)督得嚴(yán)密，在編纂上條分集中，安插科學(xué)，繼續(xù)體現(xiàn)了封建刑律重視吏治的優(yōu)良傳統(tǒng)。

二、我國古代司法審判中職務(wù)犯罪的表現(xiàn)

古代對官吏在司法審判上違法犯罪的監(jiān)督比較全面，綜合起來有以下幾方面：

（一）懲治不依法判決的犯罪。

通過審判給罪犯定罪判刑，古代較早就有在這方面監(jiān)督的法律制度。凡不依法判決，其違法行為都根據(jù)不同的主觀心態(tài)來定罪處置。

1．縱囚秦律中說：“當(dāng)論而端弗論，及埸其獄端令不致，論出之，是謂‘縱囚’?！奔磻?yīng)該處罪而故意不處罪，以及減輕罪行，故意使被告夠不上處罰標(biāo)準(zhǔn)，從而判令無罪，就是“縱囚”?？v囚罪刑罰較重，一般要以被縱囚犯之罪罰來處罰縱囚之人。

2．不直秦代把僅限于一定幅度范圍內(nèi)的故意錯(cuò)判稱為“不直”：“罪當(dāng)重而端輕之，當(dāng)輕而端重之，是謂‘不直’?！奔醋飸?yīng)該重處面故意輕處，應(yīng)該輕處而故意重處，是屬于“不直”。

漢代“不直”的概念與秦代不完全一樣，其表述是“出罪為故縱，入罪為故不直?！痹凇肮室狻钡那疤嵯拢挥性凇叭胱铩钡那闆r下，漢代才稱為“不直”。秦代的“不直”，漢代以“不實(shí)”對應(yīng)。

3．失刑在秦代與屬故意“不直”相對應(yīng)的過失地在幅度上處刑不當(dāng)?shù)男袨榉Q為“失刑”?！端⒌厍啬怪窈啞飞嫌涊d一位審判官吏把“六百六十”的贓誤訂為“值百一十”。在定性時(shí)，上級答復(fù)詢問說：“吏為失刑罪”，但是“或端為，為不直”。這里界限比較清楚：過失的錯(cuò)斷為“失刑”，故意的錯(cuò)斷就屬“不直”。

4．出入人罪司法官吏不依法判決之犯罪，各依其犯罪主觀心態(tài)區(qū)分罪名，在制度的比較嚴(yán)密的是唐代。按《唐律疏議•斷獄》規(guī)定，唐律首先一般地把審判官定罪判刑上的違法行為統(tǒng)稱為“出入人罪”。然后“入罪”與“出罪”又各分為“故意”與“過失”二種，共四種：故意入人罪，故意出人罪；過失入人罪，過失出人罪。在出入罪的幅度上又區(qū)分為出入“全罪”及出入輕重的不同情況。所謂出入“全罪”是指無罪判有罪，有罪判無罪，以及從笞杖入徒流，從徒流入死罪的各種情況。屬于出入輕重的是指在刑等上從輕入重、從重出輕，以及笞杖之差及徒流之差的出入。在追究審判官的刑事責(zé)任上，法律規(guī)定，故意入全罪，以全罪論；從輕入重，以差額論；故意出罪的情況，也參照此原則辦理。但是，過失地入罪的，比故意犯“減三等”；過失地出罪的，比故意犯“減五等”。

5．不具引律令格式正文唐代要求法官在定罪判刑時(shí)，要完整地抄引有關(guān)的法律、法令的正文為根據(jù)。這樣規(guī)定是便于監(jiān)督依法判決。《唐律疏議•斷獄》：“斷獄之法，須憑正文。若不具引，或致乖謬。違而不具引者，笞三十。”作為斷罪根據(jù)的法律條文不但要引正文，而且要求完整地抄引。這種制度在晉朝已開始建立。

（二）懲治不依法審理的犯罪。

判決書是審理的結(jié)果，正確的判決要以依法審理為基礎(chǔ)，唐律不但監(jiān)督依法判決，而亦重視都督依法審理，在這方面的罪名有：

1．于本狀之外別求他罪唐代要求法官都要依據(jù)所告本狀審理，不能在本狀之外，旁更推問，別求他罪?！短坡墒枳h•斷獄》規(guī)定，法官如違犯這一條，要“以故入人罪論”。關(guān)鍵是不準(zhǔn)法官無根據(jù)地于本狀之外去查問別的犯罪行為，只有“若因其告狀，或應(yīng)掩捕搜檢，因而檢得別罪者”才“亦得推之”。

2．受囚財(cái)物，導(dǎo)令翻異，通傳言語，有所增減這是審判官與罪犯共犯的妨礙正確審判的犯罪。通常是審判官接受囚犯行賄后，啟發(fā)囚犯翻供另招，或者是給囚犯通風(fēng)報(bào)信，而造成囚犯之情狀有所增加或減輕的行為。《斷獄律》規(guī)定，法官犯有此罪以監(jiān)臨官“受財(cái)而枉法”之罪論處，贓滿十匹加役流，滿十五匹處絞刑。

（三）懲治司法官吏不依法刑訊的犯罪。

在古代的審判中，刑訊是合法的手段，但刑訊必須依法進(jìn)行才為合法。法律監(jiān)督司法官吏依法刑訊的目的，也是為了正確地定罪判刑。法律為此規(guī)定了刑訊進(jìn)行的條件。秦朝規(guī)定可以刑訊，但要以結(jié)果來檢驗(yàn)。秦簡上說，能根據(jù)口供進(jìn)行追查不用拷打而得到犯人真情的是“上”等；通過拷打而得到真情的是“下”等；恐嚇犯人以致不得真情的是“敗”?！短坡墒枳h•斷獄律》規(guī)定：“應(yīng)訊疑似，猶不首實(shí)”的情況下才刑訊。而且要在“立案同判”的條件下進(jìn)行。

1．拷囚過度唐代規(guī)定囚犯拷訊整個(gè)案子的全過程只能拷三次，而且，三次拷打的總數(shù)不得超過二百下：“拷囚不得過三度，杖數(shù)總不得過二百?！比绶溉怂甘菍儆谔庴渍刃痰陌缸?，則拷打不得超過本刑的笞杖數(shù)。《唐律疏議•斷獄律》規(guī)定：“若過三度”，司法官要受“杖一百”之刑。若“杖數(shù)過（二百）”或過笞杖本罪的，司法官要反坐所剩，即以超出之?dāng)?shù)反拷法官。

2．有瘡病不待差而拷唐代對于有瘡或有病的犯人，法律規(guī)定要等瘡病痊愈后才能拷打。《唐律疏議•斷獄律》規(guī)定：“即有瘡病，不待差而拷者，亦杖一百；若決杖笞者，笞五十；以故致死者，徒一年半?！?/p>

（四）懲治司法官吏不依法執(zhí)行判決書犯罪。

判決是正確定罪判刑的自然結(jié)果，依法執(zhí)行判決是體現(xiàn)法律作用的最重要的方面。唐代對司法官吏依法執(zhí)行判決也予以周密的監(jiān)督。

1．不待復(fù)奏報(bào)下而輒行決古代為了慎重對待死刑，從北魏開始實(shí)行處決前向皇帝進(jìn)行復(fù)奏的制度，以便皇帝在復(fù)奏時(shí)對死刑判決作最后定奪。隋朝已實(shí)行“三復(fù)奏”，即向皇帝復(fù)奏報(bào)告三次無否決才下令行刑的制度。唐代自太宗起,京內(nèi)還實(shí)行“五復(fù)奏”的制度，即決前二日一奏，決前一日一奏，當(dāng)日三奏的制度。同時(shí)，執(zhí)行單位接到處決命令要等三天才行刑，但不能過期。《唐律疏議•斷獄律》規(guī)定：“若不待復(fù)奏報(bào)下而決者，流二千里?！薄叭粝尬礉M而行刑者，徒一年；即過限，違一日杖一百，二日加一等?！?/p>

2．孕婦未產(chǎn)而決在唐代，如有孕婦犯死罪應(yīng)處決者“聽產(chǎn)后一百日乃行刑。”如有孕婦犯罪應(yīng)拷訊及應(yīng)決要笞杖的，也要等產(chǎn)后一百日進(jìn)行?！叭粑串a(chǎn)而決（死刑）者，待二年；產(chǎn)迄，限（百日）未滿而決者，徒一年。失者，各減二等?！狈捎忠?guī)定：“若未產(chǎn)而拷及決杖笞者，杖一百?！薄叭舢a(chǎn)后限未滿而拷?jīng)Q者，于杖九十上減二等?！?/p>

3．領(lǐng)徒應(yīng)役而不役唐代的徒流刑犯人，在刑期內(nèi)都要令其身受苦役，即使犯人因病請假，病愈后也要補(bǔ)服苦役。掌管囚徒的人一定要照法律規(guī)定執(zhí)行?！短坡墒枳h•斷獄律》規(guī)定：“領(lǐng)徒應(yīng)役而不役，及徒囚病愈不計(jì)日令陪身者，（有責(zé)任的司法吏員）過三日笞三十，三日加一等，過杖一百，十日加一等，罪止徒二年?！?/p>

（五）懲治越權(quán)審斷及違法受理訴訟的犯罪。

在中國封建社會(huì)，一般縣衙是受理訴訟的基層審級?？h的上級是州（府），州（府）的上級是中央的刑部及大理寺。在審判權(quán)限上，唐代的《獄官令》規(guī)定，“杖罪以下，縣決之。徒以上縣斷定后送州復(fù)審訖”，徒、流以決杖形式執(zhí)行的，可就執(zhí)行，但屬于實(shí)處徒、流刑以上的判決，也必須報(bào)中央刑部。死刑案件由刑部移大理寺審復(fù)，報(bào)皇帝批準(zhǔn)。大理寺自審的京都徒以上案件要經(jīng)刑部審核。《唐六典》同時(shí)還記載巡復(fù)制度說：“凡天下諸州斷罪，應(yīng)申復(fù)者，每年正月于吏部擇使，……仍過中書、門下定訖以聞，乃令分道巡復(fù)，刑部錄囚徒所犯，以授使。使牒與州案同，然后復(fù)送刑部?！边@些嚴(yán)格的分權(quán)制約制度，也是正確定罪判刑的基本保證之一。

1．?dāng)嘧飸?yīng)言上而不言上,應(yīng)待報(bào)而不報(bào)古代各級司法官吏審斷案件必須遵守以權(quán)限規(guī)定的申報(bào)與批復(fù)制度。《唐律疏議•斷獄律》規(guī)定：“凡斷罪應(yīng)言上而不言上，應(yīng)待報(bào)而不待報(bào)，輒自決斷者，各減故失三等”，即分別故意或過失的性質(zhì)，照所斷刑罰的輕重等級，減三等處罰。

2．受越訴及應(yīng)合為受而推抑不受唐代為維護(hù)審判秩序而規(guī)定：“凡諸辭訴，皆從下始。從下至上，令有明文?！辈荒茉椒健Ｋ^“越訴”，即是如“應(yīng)經(jīng)縣而越向州、府、省之類”?！短坡墒枳h•斷獄律》規(guī)定：“其越訴及官司受者，笞四十?！钡?，如當(dāng)事人對某級判決不服，向原衙門“語匯狀上訴”，原衙門如發(fā)給“不理狀”，即發(fā)給同意向上級申訴的證明文件，當(dāng)事人持“不理狀”向上級申訴，這不是越訴，各衙門不可不受理。而對于非越訴的“應(yīng)合為受”的告訴，“推抑而不受者，笞五十”。

（六）懲治司法官吏監(jiān)禁囚犯方面的犯罪。

古代法律規(guī)定監(jiān)禁囚犯既不能放任縱容，也不能苛刻虐待。否則，都是犯罪，都要受到懲罰。

1．應(yīng)禁而不禁囚犯于牢中使用的刑具，在唐代，按《獄官令》規(guī)定：“死罪枷、樞，婦人及流以下去構(gòu)，其杖罪散禁“。獄吏對囚犯應(yīng)關(guān)禁而不關(guān)禁，刑事具該用不用，不該用而用，及隨便調(diào)換的，都是犯罪?！短坡墒枳h•斷獄律》規(guī)定：“囚應(yīng)禁而不禁，應(yīng)枷、鎖、樞而不枷、鎖、樞及脫去者”，獄吏要參照囚犯的罪等給予處罰，如“杖罪笞三十，徒罪以上遞加一等”。如屬于“回易”調(diào)換刑具的，按上面的處罰辦法減一等處罰。

2．應(yīng)請給衣食醫(yī)藥而不請給古代也重視對獄中囚犯的必要的養(yǎng)護(hù)措施。如唐代按《獄官令》。規(guī)定：“囚去家懸遠(yuǎn)絕餉者，官給衣糧，家人至日，依數(shù)征納。囚有疾病，主司陳牒，請給醫(yī)藥救療。”還規(guī)定囚犯病重，聽家人入視，及脫去枷、鎖、樞等刑具?！短坡墒枳h•斷獄律》規(guī)定：“囚應(yīng)請給衣食醫(yī)藥而不請給及應(yīng)聽家人入視而不聽，應(yīng)脫去枷、鎖、樞而不脫去者，杖六十。以故致死者，徒一年?！?/p>

參考文獻(xiàn)

1.《唐律疏議•斷獄律》

2.《唐律疏議•擅興律》

3.皮純協(xié)等編《中外監(jiān)察制度簡史》，中州古籍出版社

篇（3）

新修改的專利法第六十一條規(guī)定，專利權(quán)人可以在前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為。新修改的著作權(quán)法第四十九條、商標(biāo)法的第五十八條都明確規(guī)定，著作權(quán)人或者著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人，商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人，可以在訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。新修改的著作權(quán)法第五十條和商標(biāo)法第五十七條比專利法更進(jìn)一步規(guī)定了訴前的證據(jù)保全。專利法通過司法解釋也完善了證據(jù)保全的措施。為正確適用修改后專利法第六十一條之規(guī)定，最高人民法院頒布了《關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》，對申請人資格、案件管轄、適用條件、擔(dān)保、因錯(cuò)誤申請而導(dǎo)致的損害賠償?shù)葐栴}，均作了詳細(xì)規(guī)定。最高人民法院對著作權(quán)法和商標(biāo)法也將作出類似具體解釋。各級法院在具體執(zhí)行時(shí)，一定要嚴(yán)格把握適用條件。凡符合條件的申請，要在48小時(shí)內(nèi)作出書面裁定，立即執(zhí)行，并及時(shí)通知被申請人；不符合條件的申請，應(yīng)當(dāng)駁回。對侵犯實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的，在采取這一措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別慎重。必須強(qiáng)調(diào)的是，在適用停止有關(guān)行為的措施時(shí)，要注意專利侵權(quán)行為與假冒、盜版等侵犯商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)行為表現(xiàn)形式上的區(qū)別。假冒、盜版的行為一般比較明顯，易于辨別認(rèn)定。而專利侵權(quán)行為常常不易判斷，需要以專利技術(shù)與被控侵權(quán)產(chǎn)品所使用的技術(shù)進(jìn)行對比。同時(shí)在侵權(quán)情節(jié)與行為人主觀方面也有區(qū)別。在審判實(shí)踐上就很難一律在48小時(shí)內(nèi)作出執(zhí)行某項(xiàng)措施的裁定。為了嚴(yán)肅、準(zhǔn)確地實(shí)行這一措施，對在48小時(shí)內(nèi)不能決定立即采取停止有關(guān)行為的措施時(shí)，可在48小時(shí)內(nèi)傳喚單方或雙方當(dāng)事人在確定的時(shí)間接受詢問，然后再作出裁定。在對付盜版假冒等侵犯商標(biāo)權(quán)、版權(quán)的案件中，就要更加強(qiáng)調(diào)迅速快捷，做到嚴(yán)格遵守法律規(guī)定的措施實(shí)行期間，不得拖延。對被申請人提出的有關(guān)復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真及時(shí)審查，不得延誤。

關(guān)于當(dāng)事人和法院依法受理立案時(shí)，以及在以后的訴訟中，人民法院能否適用臨時(shí)性停止侵犯專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為的措施問題，必須明確的是，有的同志認(rèn)為過去我國法律對此沒有規(guī)定，其實(shí)這是一種誤解。今后，對于當(dāng)事人在時(shí)和以后的訴訟期間申請停止侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為，可以適用《最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定；對申請停止其他侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為的，可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第一百六十二條的規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人的申請先行作出停止侵害、排除妨礙和消除危險(xiǎn)的裁定，并予以執(zhí)行，以依法保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益。有新司法解釋的依照新的規(guī)定執(zhí)行。

人民法院無論采取訴前停止侵犯專利權(quán)行為或者訴訟期間停止侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為的措施，都可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全，以防證據(jù)滅失或者被藏匿等。由于侵犯專利權(quán)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件本身所具有的復(fù)雜性和專業(yè)性，人民法院在對侵犯專利權(quán)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件進(jìn)行證據(jù)保全時(shí)，要注意保證有熟悉知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判業(yè)務(wù)的審判人員參加，以確保能把證明案件事實(shí)的關(guān)鍵證據(jù)保全下來，為案件的順利審理打下堅(jiān)實(shí)的證據(jù)基礎(chǔ)。

考慮到專利糾紛案件的專業(yè)性和復(fù)雜性，對于訴前責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為的案件，應(yīng)當(dāng)依法一律由對專利糾紛案件享有管轄權(quán)的法院受理，著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)糾紛一般也由各地中級法院以上有管轄權(quán)的人民法院受理，并且由具有較豐富的知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判經(jīng)驗(yàn)的審判人員辦理，以保障各項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中的該項(xiàng)制度得以準(zhǔn)確地貫徹實(shí)施。

正確確定舉證責(zé)任

人民法院審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件，應(yīng)當(dāng)遵循“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任原則，提出主張的一方當(dāng)事人應(yīng)首先舉證，然后由另一方當(dāng)事人舉證。在舉證過程中，應(yīng)特別注意舉證責(zé)任的分擔(dān)應(yīng)當(dāng)圍繞著案件的訴訟請求展開，并正確掌握舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移問題。當(dāng)事人一方舉證證明了自己的主張時(shí)，對方當(dāng)事人對該項(xiàng)主張進(jìn)行反駁提出了新的主張的，舉證責(zé)任就應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)移到該方當(dāng)事人。如該方當(dāng)事人不能提出相應(yīng)的證據(jù)證明，其反駁主張不能成立；該方當(dāng)事人提出足以前一事實(shí)的證據(jù)的，再轉(zhuǎn)由原提出主張的當(dāng)事人繼續(xù)舉證。當(dāng)事人舉證責(zé)任的分擔(dān)和舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移等一系列的舉證、認(rèn)證活動(dòng)，是一個(gè)十分復(fù)雜的過程，不能簡單從事。要正確適用專利法等知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的“舉證責(zé)任倒置”、“過錯(cuò)推定”等原則，當(dāng)事人提出他人侵犯其方法專利權(quán)的主張的，也要首先舉證證明其享有專利權(quán)和被控侵權(quán)產(chǎn)品與使用專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品相同，然后才能將舉證責(zé)任倒置于被告，由被告證明其生產(chǎn)的產(chǎn)品使用的是什么方法。

要注意對法律規(guī)定的出版者、發(fā)行者等的注意義務(wù)與過錯(cuò)推定原則的運(yùn)用。根據(jù)著作權(quán)法第五十二條規(guī)定，復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。著作權(quán)法明確規(guī)定了復(fù)制品的出版者、制作者、發(fā)行者以及某些作品的出租者在經(jīng)營中負(fù)有對其經(jīng)營的復(fù)制品有合法授權(quán)以及應(yīng)當(dāng)從合法渠道獲得負(fù)有注意義務(wù)。這也就是說，在權(quán)利人與前述民事主體發(fā)生著作權(quán)、鄰接權(quán)糾紛，證明涉及爭議的復(fù)制品的合法授權(quán)、合法來源獲得的舉證責(zé)任在涉嫌侵權(quán)的行為人。如果他們不能證明法律規(guī)定的證明事項(xiàng)、未盡到法律規(guī)定的注意義務(wù)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。著作權(quán)法的該條規(guī)定所確立的過錯(cuò)推定原則，對著作權(quán)法的實(shí)施，對完善著作權(quán)糾紛民事訴訟制度具有重大意義。它將成為法官們手中的有力武器，高效率的追究那些未經(jīng)合法授權(quán)或者從不正當(dāng)渠道獲得并經(jīng)營侵權(quán)復(fù)制品行為人的法律責(zé)任。在商標(biāo)法中也有類似規(guī)定，商品銷售者對自己商品應(yīng)當(dāng)為合法取得和提供商品提供者情況負(fù)有注意義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償?shù)确韶?zé)任。

在日益規(guī)范的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)中，從事經(jīng)營活動(dòng)的民事主體應(yīng)當(dāng)建立準(zhǔn)確、完整的會(huì)計(jì)賬冊。對于那些侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)又拒不提供其記載因侵權(quán)所獲利潤情況的會(huì)計(jì)賬冊或者提供虛假會(huì)計(jì)賬冊的，人民法院除了可以查封其賬冊等資料，依法組織審計(jì)外，也可以綜合全案的證據(jù)情況，推定原告的合理主張成立，不能使侵權(quán)行為人逃避應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。

正確審理涉及高新技術(shù)等新類型知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件

在審理計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件時(shí)，要嚴(yán)格遵照著作權(quán)法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的規(guī)定執(zhí)行。在沒有具體行政法規(guī)前審判中仍應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行最高人民法院去年的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》。需要特別注意的是，對于侵犯網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件，要堅(jiān)持由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄的規(guī)定，一般情況下應(yīng)將實(shí)施被控侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地作為侵權(quán)行為地，只有在難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地時(shí)，才能將發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地認(rèn)定為侵權(quán)行為地，不能隨意擴(kuò)大侵權(quán)行為地的范圍。對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的行為是否構(gòu)成侵權(quán)和承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任，應(yīng)依據(jù)我國民法通則、著作權(quán)法規(guī)定的過錯(cuò)責(zé)任原則和司法解釋的具體規(guī)定判斷。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對涉及其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的他人侵權(quán)行為，在其有過錯(cuò)又造成權(quán)利人實(shí)際損失的情況下，才承擔(dān)民事賠償責(zé)任。故意教唆、幫助他人利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)活動(dòng)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事法律責(zé)任。

關(guān)于審理計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名糾紛案件，最高人民法院已經(jīng)制定公布了《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》。當(dāng)前審理這類案件應(yīng)注意的問題，一是對涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名注冊、使用的民事糾紛案件，當(dāng)事人到人民法院的，只要符合民事訴訟法規(guī)定的受理?xiàng)l件的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。二是要正確適用相關(guān)的實(shí)體法律。對于被告惡意注冊、使用與他人馳名商標(biāo)或者其他注冊商標(biāo)、域名等相混淆的域名，依照有關(guān)法律規(guī)定構(gòu)成侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)適用相應(yīng)的法律規(guī)定；構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，人民法院可以根據(jù)民法通則第四條、反不正當(dāng)競爭法第二條第一款的規(guī)定作出認(rèn)定。人民法院認(rèn)定域名注冊、使用等行為構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭的，可以判令被告停止侵權(quán)、注銷域名，或者根據(jù)原告的請求判令由原告注冊使用該域名；給權(quán)利人造成損害的，還可以判令被告賠償損失。三是要注意對惡意的認(rèn)定。一般來說，被告為了商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊為域名的；以高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的；注冊域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊該域名的；故意注冊、使用與權(quán)利人的注冊商標(biāo)等相同或者近似的域名，造成與權(quán)利人提供的商品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或者其他在線站點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告主觀上具有惡意。

關(guān)于植物新品種案件的審理問題，目前我們還缺乏這方面的審判經(jīng)驗(yàn)。需要注意的是：植物新品種糾紛案件屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件范疇，要根據(jù)最高人民法院《關(guān)于開展植物新品種糾紛案件審判工作的通知》和《關(guān)于審理植物新品種糾紛案件若干問題的解釋》，依法予以受理。人民法院審理植物新品種糾紛案件時(shí)，要根據(jù)該解釋的規(guī)定，正確確定案件的管轄地法院。由于授予植物新品種權(quán)都是經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查的，權(quán)利穩(wěn)定性較高，因此在侵權(quán)訴訟中，被告在答辯期間內(nèi)向植物新品種復(fù)審委員會(huì)提出宣告該植物新品種權(quán)無效請求的，人民法院一般不中止訴訟。審理有關(guān)植物新品種的合同糾紛案件，應(yīng)當(dāng)適用合同法有關(guān)技術(shù)合同部分的相應(yīng)規(guī)定。

貫徹全面賠償原則，依法公平合理確定侵權(quán)損害賠償數(shù)額

損害賠償額計(jì)算問題，一直是審理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件中的一個(gè)重要問題，也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作的一個(gè)難點(diǎn)。當(dāng)前主要應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：

一是貫徹全面賠償原則問題。所謂全面賠償原則，是指對侵權(quán)人的侵權(quán)行為，不論其在主觀上是出于故意還是過失，也不論行為人是否受刑事、行政制裁，均應(yīng)根據(jù)因其行為造成財(cái)產(chǎn)損失的多少和精神損害大小，來確定民事賠償范圍。貫徹全面賠償原則的目的是在最大范圍內(nèi)盡可能地保護(hù)受害人的權(quán)利，使受害人的利益得以恢復(fù)或充分地得以滿足。這一原則與TRIPS協(xié)議關(guān)于侵權(quán)人向權(quán)利人“支付足以彌補(bǔ)因侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)而給權(quán)利人造成的損失的損害賠償費(fèi)”的規(guī)定是相一致的。人民法院在審理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件時(shí)，要按照全面賠償原則確定損害賠償額，確保知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人因侵權(quán)行為所受到的所有損失能夠賠足、賠夠，在經(jīng)濟(jì)上不受損失。同時(shí)還要注意根據(jù)案件的具體情況適用其他民事責(zé)任形式和民事制裁措施。對因證據(jù)問題影響確實(shí)存在的侵權(quán)損害賠償計(jì)算的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的請求選擇有利于受害人的其他計(jì)算方法確定賠償數(shù)額。在審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件中，注意不要適用尚無法律依據(jù)的“懲罰性賠償”，承擔(dān)高于TRIPS協(xié)議規(guī)定的國際義務(wù)。

二是要正確適用新修改的專利法第六十條規(guī)定的按專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)計(jì)算賠償額的方法。對此，最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》中規(guī)定的是為使用費(fèi)的1至3倍，由人民法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、專利的類別、專利許可使用費(fèi)數(shù)額的大小、性質(zhì)、使用范圍、時(shí)間等因素予以確定。

一般來說，以不低于專利許可使用費(fèi)的合理數(shù)額（即使用費(fèi)的1倍）仍然適用較多的專利侵權(quán)案件的情況。對故意侵權(quán)、侵權(quán)情節(jié)惡劣、多次侵權(quán)等情況，應(yīng)當(dāng)按照1倍以上3倍以下的使用費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算賠償額。對許可使用費(fèi)本身顯失公平的，不宜再按倍數(shù)計(jì)算，要特別注意防止有的當(dāng)事人采用倒簽合同等辦法騙取高額賠償。

三是法定賠償問題。根據(jù)著作權(quán)法第四十八條規(guī)定，侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予50萬元以下的賠償。商標(biāo)法第五十六條規(guī)定，侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。著作權(quán)法和商標(biāo)法針對作為知識(shí)財(cái)產(chǎn)的著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)的特殊屬性，借鑒發(fā)達(dá)國家的做法、在總結(jié)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，明確規(guī)定了法定賠償制度：即在法律的條文中具體規(guī)定侵權(quán)損害的賠償數(shù)額，賦予人民法院在權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定時(shí)，根據(jù)侵權(quán)情節(jié)，依法判決50萬元以下的賠償額。著作權(quán)法、商標(biāo)法確立的損害賠償制度豐富完善了我國民事?lián)p害賠償制度，該項(xiàng)制度與其他著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)民事責(zé)任形式制度相互結(jié)合，必將對權(quán)利人合法權(quán)益的司法保護(hù)提高到一個(gè)新水平。

要注意的是最高人民法院在《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》中也作了類似的規(guī)定，即對那些按法律規(guī)定的計(jì)算方法仍無法計(jì)算損害賠償額，而權(quán)利人又確實(shí)因侵權(quán)受到損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)獲利的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)，在5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過50萬元。當(dāng)前要防止侵權(quán)人為了逃避應(yīng)賠償?shù)臄?shù)額，想方設(shè)法隱匿、銷毀、轉(zhuǎn)移證據(jù)，造成賠償數(shù)額難以確定的局面出現(xiàn)，達(dá)到不實(shí)際賠償?shù)钠髨D。人民法院應(yīng)當(dāng)精心審判慎重對待，不能讓少數(shù)不法行為人的企圖得逞。

篇（4）

引言

提單在國際貿(mào)易中扮演著重要的角色，正是在提單可以代表運(yùn)輸途中的貨物并代替貨物本身進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)上，國際貿(mào)易才得以從單一的實(shí)物交易發(fā)展成活躍的單證交易。提單與信用證制度跨越了國際貿(mào)易中巨大的空間和時(shí)間距離使買賣雙方的權(quán)利能夠同時(shí)得到保障。但是隨著現(xiàn)代航運(yùn)技術(shù)和物流體系的高速發(fā)展，提單等單據(jù)的流轉(zhuǎn)卻反而時(shí)常滯后于船舶貨物的周轉(zhuǎn)。于是承運(yùn)人往往被要求無單放貨，在近洋運(yùn)輸中，承運(yùn)人憑銀行保函加副本（傳真件）無正本提單放貨的做法甚至有成為托運(yùn)人與收貨人及承運(yùn)人三方默認(rèn)的航運(yùn)慣例的趨勢。這些雖然尚不能顛覆傳統(tǒng)的提單信用證制度，但也迫使司法實(shí)踐在具體的無單放貨案中不再堅(jiān)持傳統(tǒng)的只要是無單放貨，就是違約違法行為必須承擔(dān)法律責(zé)任的觀點(diǎn)，而開始考慮是否存在某些特殊的法律事實(shí)可能使提單喪失某項(xiàng)功能，承運(yùn)人則可以此作為抗辯事由，從而擺脫無單放貨的法律責(zé)任。本文的目的即是探討哪些特殊法律事由可以阻卻無單放貨的法律責(zé)任,而提單持有人又是否可以應(yīng)對這些抗辯而獲得相應(yīng)的司法救濟(jì)。

記名提單下以貨物交付地法律規(guī)定為由主張抗辯

關(guān)于記名提單的性質(zhì)和功能各國立法一般分作兩種:一種明確規(guī)定記名提單可以轉(zhuǎn)讓，除非提單上有禁止性規(guī)定，如我國臺(tái)灣地區(qū)和韓國①。另一種則規(guī)定記名提單不可轉(zhuǎn)讓，如美國，或干脆不將這種單據(jù)稱作提單，如英國和英聯(lián)邦國家②,而在這些國家又往往規(guī)定向不可轉(zhuǎn)讓提單上記載的收貨人交付貨物時(shí)，無須其提供提單，只需提供身份證明即可。而國際慣例，如《海牙規(guī)則》，《維斯比規(guī)則》等，一來并未給提單下明確的定義，并加以分類；二來仍有不少國家并未加入如上述國際慣例；所以對記名提單是否仍需憑正本提單交付貨物的問題自然容易產(chǎn)生沖突。在此類沖突中，法院是適用貨物交付地法律，還是托運(yùn)人所在地法律，關(guān)系著提單持有人最終可否獲得司法救濟(jì)。筆者認(rèn)為法院在對于這種較復(fù)雜的無單放貨之訴時(shí)不能流于機(jī)械，必須結(jié)合實(shí)際情況加以區(qū)分。

一提單持有人（此提單持有人不同時(shí)為提單上所記載的托運(yùn)人）提起無單放貨之訴時(shí)

1.

因?yàn)樘釂瓮瑫r(shí)是貨物所有權(quán)憑證和海上貨物運(yùn)輸合同證明，法院須首先識(shí)別無單放貨是侵權(quán)行為還是違約行為。如果此提單持有人并非為提單上所記載的托運(yùn)人，則此提單持有人與承運(yùn)人之間沒有合同關(guān)系，法院即可以排除違約之訴而依照侵權(quán)之訴適用侵權(quán)行為地法的國際私法法律適用原則，適用承運(yùn)人無單放貨地法；同時(shí)法院也可以通過確認(rèn)該提單持有人主張的是提單所代表的物權(quán),而依照物權(quán)適用物之所在地法原則,適用現(xiàn)時(shí)貨物所在地法.

即無論從哪個(gè)角度最終都實(shí)際適用承運(yùn)人無單放貨地法,也就是支持承運(yùn)人以以貨物交付地法律規(guī)定為由提出的抗辯，而駁回提單持有人的訴訟請求。

2.

不過該提單持有人此時(shí)應(yīng)考慮從托運(yùn)人或其前手處受讓提單的效力,而此效力主要是受轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生地法律約束.即如果是在承認(rèn)記名提單的轉(zhuǎn)讓效力的國家受讓提單,那么該提單持有人可以向托運(yùn)人或其前手追索從而得到司法救濟(jì),反之如果受讓地法律也規(guī)定記名提單不可轉(zhuǎn)讓,則說明無論在貨物交付地還是在提單受讓地都認(rèn)為記名提單是向?qū)Ｈ税l(fā)出的單據(jù),只有相對于專人才可能具有物權(quán)憑證的效力,托運(yùn)人同意出具記名提單本身就意味著特意確保記名收貨人對此貨物的所有權(quán),則由此即可推定該提單持有人為非適法提單持有人。

二提單持有人（此提單持有人同時(shí)為提單上所記載的托運(yùn)人）提起無單放貨之訴時(shí)

當(dāng)提單持有人同時(shí)為提單上所記載的托運(yùn)人，也就是貨物運(yùn)輸合同的一方，在承運(yùn)人違反貨物運(yùn)輸合同無單放貨時(shí)自然可以要求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)樨浳镞\(yùn)輸合同的準(zhǔn)據(jù)法除當(dāng)事人雙方所合意選擇的法律之外一般適用交貨地法律，所以只要法院在這種條件下容許提單持有人（托運(yùn)人）選擇違約之訴，承運(yùn)人就很難以收貨地法律規(guī)定為由抗辯。法院支持這種擇訴的思路為：1.在通常大多數(shù)的提單糾紛中,當(dāng)當(dāng)事人有擇訴之嫌時(shí),法院一般將重點(diǎn)放在避免提單持有人選擇侵權(quán)之訴上,因?yàn)檫x擇侵權(quán)之訴除去本文上述一節(jié)無單放貨的情況之外,一般都可得到比選擇違約之訴更多的司法救濟(jì),如延長訴訟時(shí)效,加重被告的舉證責(zé)任,擴(kuò)大賠償范圍和排除責(zé)任限制等①。作為一種平衡，法院在此情況下不應(yīng)反對提單持有人（托運(yùn)人）選擇違約之訴，即基于債權(quán)而非物權(quán)來獲得較少的司法救濟(jì)。2.更深層次法理在于,

既然交貨地法,或運(yùn)輸合同簽定地法規(guī)定記名提單可以轉(zhuǎn)讓,那么即可推定托運(yùn)人與承運(yùn)人均同意承運(yùn)人有向提單持有人交付貨物的合同義務(wù)，承運(yùn)人無單放貨既是違反該義務(wù)，理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。而另一方面因?yàn)樘釂问怯沙羞\(yùn)人單方面簽發(fā)，本身不是合同，只是運(yùn)輸合同的一種書面憑證，當(dāng)提單與運(yùn)輸合同不一致時(shí)，應(yīng)以合同為準(zhǔn)②，所以即使提單背面所印刷條款規(guī)定適用其他的法律,也可以予以排除。

但是不能將上面所述提單持有人僅僅在同時(shí)具有托運(yùn)人這一層身份時(shí)才可以獲得司法救濟(jì)的原因歸于因?yàn)榉蛇m用這一訴訟程序上的不同，應(yīng)認(rèn)識(shí)到其實(shí)質(zhì)原因是在跟單信用證體系下的國際貿(mào)易中，托運(yùn)人往往就是商品貿(mào)易中的賣方，此時(shí)如果貿(mào)然否認(rèn)賣方（托運(yùn)人）所持提單代表的物權(quán)，很可能會(huì)將賣方置于無法收回貨款的危險(xiǎn)境地。所以為了體現(xiàn)交易一方有權(quán)獲得對價(jià)的原則有必要給予同時(shí)為托運(yùn)人的提單持有人司法救濟(jì)。

指示提單下承運(yùn)人以依據(jù)提單記載的指示人的指示無單放貨為由主張抗辯

我國海商法及我國海商法的范本《漢堡規(guī)則》中都規(guī)定承運(yùn)人應(yīng)向提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物。記名提單下的貨物交付我們在上一節(jié)已加以討論，本節(jié)則討論當(dāng)后兩種交付義務(wù)出現(xiàn)沖突時(shí)，即當(dāng)承運(yùn)人明白無誤地得到指示提單的指示人的交貨指示，無單放貨給指示的提貨人后，正本提單的持有人又向承運(yùn)人主張貨物權(quán)利要求提貨時(shí)的情況。

雖然在法條中按照指示人的指示交付貨物，或向提單持有人交付貨物這兩種交付義務(wù)是并列列出的，但并不意味著這兩種義務(wù)之間沒有先后之分。因?yàn)橹甘救司褪翘釂紊系耐羞\(yùn)人（SHIPPER），也就是與承運(yùn)人簽定海上貨物運(yùn)輸合同的人，所以按照指示人的指示交付貨物，可以認(rèn)為是承運(yùn)人是在履行海上貨物運(yùn)輸合同規(guī)定的交貨義務(wù)。而向提單持有人交付貨物則是承認(rèn)提單所代表的貨物所有權(quán)。根據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)原則，后者也就應(yīng)該優(yōu)先于前者。具體到上述情況中，即作為指示人不能再向承運(yùn)人主張無單放貨的違約責(zé)任，但承運(yùn)人卻不能以此對抗善意的持有正本提單的第三人，而須承擔(dān)無單放貨的侵權(quán)責(zé)任。所以近年來，在實(shí)務(wù)中已有越來越多的承運(yùn)人規(guī)定，指示人指示無單放貨時(shí)，必須先同意將原指示提單改為記名提單，再出具所謂的電放保函，此處的保函實(shí)際上就是托運(yùn)人對于承運(yùn)人向提單上的記名收貨人無單放貨的特別授權(quán)。這樣一來，既不再存在前述的指示提單下的侵權(quán)問題，也不用擔(dān)心會(huì)遭到托運(yùn)人的違約之訴。（參見上一節(jié)論述）

提單持有人除向無單放貨承運(yùn)人追究侵權(quán)責(zé)任之外是否可以同時(shí)追究無單提貨人和指示人的侵權(quán)責(zé)任？理論上因?yàn)樘釂嗡淼氖秦浳锼袡?quán)，是一種對世權(quán)，所有實(shí)施侵權(quán)行為的人都必須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，無單放貨承運(yùn)人，無單提貨人和指示人應(yīng)為共同侵權(quán)人而承擔(dān)連帶債務(wù)。提單持有人可以視情況向其中任意一方或一方以上提訟以尋求司法救濟(jì)。然而有以下幾點(diǎn)須加以注意：

1．

指示人發(fā)出無貨放單指示時(shí)，是否是該提單的適法持有人。如果指示人是在轉(zhuǎn)讓提單之前就發(fā)出指示，（此點(diǎn)應(yīng)由指示人與承運(yùn)人負(fù)責(zé)舉證）提單所有人至始就沒有取得該提單下貨物的所有權(quán)，雖然提單持有人仍然可以基于欺詐對指示人與承運(yùn)人提起侵權(quán)之訴，但至少相對于無單提貨人就談不上對提單所有人的侵權(quán)，不能同時(shí)對無單提貨人提訟。提單持有人只能在法院基于欺詐或違法認(rèn)定指示人先前放貨指示行為至始無效，并確認(rèn)無單所放之貨確實(shí)為所持提單下貨物之后才可以以不當(dāng)?shù)美麑o單提貨人追加入訴訟要求其返還貨物。但此時(shí)因無單提貨人為善意收益人，其返還范圍僅以利益尚存部分為限。所以筆者與一般觀點(diǎn)①不同，認(rèn)為確認(rèn)指示人是否為提單的適法持有人對于追究指示人與承運(yùn)人的責(zé)任意義不大，其意義主要是在于確認(rèn)無單提貨人的責(zé)任。

2．

在實(shí)務(wù)中，當(dāng)提單持有人就是賣方，而無單提貨人是買方時(shí)，提單持有人在得知無單放貨后，有時(shí)會(huì)選擇先向無單提貨人（買方）索賠，而不是向承運(yùn)人索賠。此時(shí)法院會(huì)認(rèn)為雖然承運(yùn)人的無單放貨行為構(gòu)成侵權(quán)，但托運(yùn)人和收貨人協(xié)商改變貨款支付方式，無論此協(xié)商結(jié)果是否得到實(shí)際履行，都標(biāo)志著提單持有人對承運(yùn)人無單放貨的認(rèn)可，和對無單提貨人現(xiàn)時(shí)占有物權(quán)的確認(rèn)，從而導(dǎo)致所持提單的物權(quán)功能的喪失，承運(yùn)人也隨之不再承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。被稱為中國海事審判史上承運(yùn)人無單放貨勝訴第一案的“華潤紡織訴湛江船代等無單憑保函放貨侵害其提單項(xiàng)下貨物所有權(quán)糾紛案”的審判體現(xiàn)的就是這種觀點(diǎn)。②筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)不宜擴(kuò)大為原則，理由是：首先這種觀點(diǎn)只應(yīng)適用于特例，即提單持有人與無單提貨人為買賣雙方，法院可以將雙方間的索賠協(xié)商認(rèn)為是雙方對原買賣合同的支付方式變更的確認(rèn)；而如果提單持有人與無單提貨人之間并非買賣合同關(guān)系，那么他們之間也就沒有任何法律關(guān)系，雙方間的索賠協(xié)商只能是基于侵權(quán)的賠償，那么這絲毫不應(yīng)影響提單持有人同時(shí)或隨后就所得賠償不足貨款部分向另兩方侵權(quán)人提出要求。其次當(dāng)提單持有人得知得知無單放貨后，無論先選擇哪一方交涉，主觀客觀上都是為了防止損失擴(kuò)大，有助于糾紛的解決，減輕承運(yùn)人的責(zé)任。如果否認(rèn)這種行為的法律積極性，一來容易導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，二來使承運(yùn)方易于擺脫責(zé)任，從而對實(shí)際承擔(dān)責(zé)任的一方不公平。

結(jié)束語

提單的流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)眾多，有運(yùn)輸環(huán)節(jié)，信用證結(jié)算環(huán)節(jié)，貿(mào)易流通環(huán)節(jié)，而與此相對應(yīng)則分別具有不同的功能：在運(yùn)輸環(huán)節(jié)是運(yùn)輸合同證明，貨物收據(jù)，

提貨保證；在信用證結(jié)算中則體現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)；貿(mào)易流通中則是物權(quán)（所有權(quán)）

憑證①。而因?yàn)楦鱾€(gè)環(huán)節(jié)的鏈接，重合與交叉使提單可能同時(shí)具有兩種或良種以上的功能，從而同時(shí)體現(xiàn)多種法律關(guān)系，而從不同角度調(diào)整這些相應(yīng)的法律關(guān)系的法律（包括不同國家的）之間無可避免存在著沖突，而對于某些特殊的法律事實(shí)是否可以免除承運(yùn)人無單放貨法律責(zé)任而產(chǎn)生爭議可以說就是這種沖突的一種典型表現(xiàn)。但是筆者認(rèn)為在具體的案件審理中避免對提單法律性質(zhì)的簡單定義，而代之以細(xì)分提單對于其所代表的不同法律關(guān)系來決定各自應(yīng)適用的法律原則與法律條文，另一方面則需要堅(jiān)持公平合理，權(quán)利義務(wù)對等原則，充分利用法力，以免因?qū)唧w法條的割裂理解而使提單當(dāng)事人的合法權(quán)益無法得到保障。

*聯(lián)系地址：江蘇舜天國際集團(tuán)戶部街15號興業(yè)大廈601室郵編：210001

①參見郭瑜著：《提單法律制定研究》，北京大學(xué)出版社1997年版，第32-33頁。

②參見邢寶海著：《海商提單法》，法律出版社1999年版，第98-101頁。

①參見向明華著：《提單糾紛擇訴略探》,載《海商法研究》第四輯

②參見韓德培主編：《國際私法新論》，武漢大學(xué)出版社1997年版，第510頁

①

參見張智勇著：《承運(yùn)人在無單放貨案中勝訴案例簡析》，載《中國海商法協(xié)會(huì)通訊》2000年第3期，第49-53頁

②

篇（5）

何謂物理學(xué)思想，物理學(xué)思想就是研究物質(zhì)的運(yùn)動(dòng)形式、內(nèi)在規(guī)律和物質(zhì)基本結(jié)構(gòu)的客觀存在反映在人的意識(shí)中經(jīng)過思維活動(dòng)而產(chǎn)生的結(jié)果。這種思維活動(dòng)是人的一種精神活動(dòng)，是從社會(huì)實(shí)踐中產(chǎn)生的。其內(nèi)涵包括了物理科學(xué)本身的發(fā)展建立、物理學(xué)家的探索精神和研究方法以及我們學(xué)習(xí)物理的思想過程。狹義地說，就是學(xué)習(xí)物理過程而形成的符合物理體系、物理規(guī)律和物理邏輯、物理方法的結(jié)果。學(xué)會(huì)用物理思想去分析、解決物理問題。

我們認(rèn)識(shí)物理學(xué)思想就是要知道它的發(fā)展史，要尊重客觀事實(shí)，遵循自然規(guī)律。物理學(xué)是不同于其他學(xué)科的一門自然科學(xué)，就中學(xué)物理而言，它是以觀察和實(shí)驗(yàn)為基礎(chǔ)的學(xué)科。物理學(xué)有它自己的特點(diǎn)，通過了解物理學(xué)的發(fā)展歷史不難知道，所派生出的物理學(xué)體系無不來源于自然，來于實(shí)踐。它是自然界客觀存在的東西，又與生產(chǎn)、生活息息相關(guān)，與社會(huì)發(fā)展密切聯(lián)系。由此所起的作用是顯而易見了?！拔锢怼奔词挛锏膬?nèi)在規(guī)律。它的運(yùn)動(dòng)形式、物質(zhì)結(jié)構(gòu)等物理變化、發(fā)展必定服從某種特定的規(guī)律。我們只有認(rèn)識(shí)和掌握了物理規(guī)律，才能更好地認(rèn)識(shí)自然，改造自然，創(chuàng)造美好社會(huì)為人類服務(wù)。

其次，認(rèn)識(shí)物理學(xué)思想，是學(xué)習(xí)物理學(xué)家對物理科學(xué)的熱愛和努力追求科學(xué)的嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度；學(xué)習(xí)他們不怕失敗敢于勝利的精神；學(xué)習(xí)他們不畏艱辛勇于拼搏的工作作風(fēng)；學(xué)習(xí)他們善于假設(shè)、實(shí)驗(yàn)、發(fā)現(xiàn)、創(chuàng)新的辨證思想；學(xué)習(xí)他們對物理的認(rèn)識(shí)有著獨(dú)創(chuàng)見解、并能自成體系的勇氣和膽略；學(xué)習(xí)他們研究物理在表象、概念的基礎(chǔ)上能進(jìn)行抽象、模擬、分析、綜合、判斷、推理、總結(jié)等認(rèn)識(shí)活動(dòng)過程的思維方法。例如，牛頓運(yùn)動(dòng)三定律中的第一、二定律就是在伽利略的工作基礎(chǔ)上由牛頓總結(jié)出來的。

認(rèn)識(shí)物理學(xué)思想是學(xué)好物理的前提，因此，我們在學(xué)習(xí)物理過程中，始終要領(lǐng)會(huì)物理學(xué)思想，并能逐步轉(zhuǎn)化為自己的思想。掌握科學(xué)方法，提高解決物理問題的能力是極其重要的。我們在了解物理學(xué)發(fā)展史的同時(shí)，不僅要學(xué)習(xí)物理學(xué)家的精神，而且要學(xué)習(xí)他們研究物理的方法。努力汲取物理學(xué)家的精華，推進(jìn)物理教學(xué)的改革?！案摹奔葱拚e(cuò)誤，“革”即去除舊的東西，積極探索，勇于創(chuàng)新。掌握物理思想和研究方法，對學(xué)習(xí)好物理具有重大的意義。

高中物理教學(xué)中的物理思想主要有：

1．觀察、實(shí)驗(yàn)探究思想

2．?dāng)?shù)據(jù)圖象處理思想

3．概念規(guī)律形成思想

4．科學(xué)設(shè)想、建立物理模型思想

5．?dāng)?shù)理思想

6．科學(xué)思維、科學(xué)態(tài)度和科學(xué)方法思想

7．“時(shí)空”和“守恒”思想

8．變量控制思想

9．求微、求真思想

10．創(chuàng)新思想

但基本思想是怎樣研究物理和怎樣應(yīng)用物理兩條。

二、關(guān)于物理學(xué)方法

所謂物理學(xué)方法，簡單的說就是研究或?qū)W習(xí)和應(yīng)用物理的方法。方法是研究問題的一種門路和程序，是方式和辦法的綜合。首先，學(xué)好物理要識(shí)記、理解物理概念、規(guī)律及條件，要解決描述物理問題，就要會(huì)對物理問題進(jìn)行唯象的研究，然后進(jìn)一步研究它的原因、規(guī)律，再尋求解決的方法。在中學(xué)物理課中我們只要注意到參考系、速度、質(zhì)量、力、動(dòng)量、能量、功等概念和牛頓運(yùn)動(dòng)定律、萬有引力定律、動(dòng)量守恒定律、動(dòng)能定理、動(dòng)量定理、動(dòng)量守恒定律、機(jī)械能守恒定律等規(guī)律，以及時(shí)空觀、物理模型、數(shù)學(xué)工具（矢量、圖象、變化率）等在熱學(xué)、電學(xué)、光學(xué)、原子物理學(xué)中的應(yīng)用和分析、解決的方法，就會(huì)對此有所體會(huì)。研究物理的規(guī)律，也要從歷史上看，學(xué)會(huì)從描述物理過程開始，判斷什么物理問題說明用什么物理概念、物理量去描述物體的狀態(tài)，用什么方程可以描繪物體的運(yùn)動(dòng)狀況，變化關(guān)系，從而可以解決控制物理的問題。如：質(zhì)點(diǎn)的位置、速度、加速度及其時(shí)間是描述運(yùn)動(dòng)學(xué)的物理量，勻變速直線運(yùn)動(dòng)公式，拋體運(yùn)動(dòng)公式，勻速圓周運(yùn)動(dòng)公式等,都是我們在研究運(yùn)動(dòng)學(xué)動(dòng)力學(xué)問題時(shí)常常要用到的。從動(dòng)力學(xué)角度看運(yùn)動(dòng)學(xué)概念、規(guī)律能加深理解，能知道它的本質(zhì)。如：加速度是力產(chǎn)生的，它建立了運(yùn)動(dòng)學(xué)和動(dòng)力學(xué)的聯(lián)系；拋體運(yùn)動(dòng)是質(zhì)點(diǎn)在恒力作用下的加速度恒定的曲線運(yùn)動(dòng)；簡諧運(yùn)動(dòng)是質(zhì)點(diǎn)在線性回復(fù)力作用下的運(yùn)動(dòng)等．又如：從動(dòng)力學(xué)角度能判定運(yùn)動(dòng)獨(dú)立性原理不存在，分運(yùn)動(dòng)的獨(dú)立性是有條件的?？梢姡鞔_題設(shè)的物理情境，理解物理過程是解決物理問題的關(guān)鍵。教學(xué)過程必須始終貫穿物理思想和物理方法，這是授之漁和受之漁的根本。

三、方法論剖析

方法是溝通思想、知識(shí)和能力的橋梁，物理方法是物理思想的具體表現(xiàn)。研究物理的方法很多，如有觀察法、實(shí)驗(yàn)法、假設(shè)法、極限法、類比法、比較法、分析法、綜合法、變量控制法、圖表法、歸納法、總結(jié)法、發(fā)散思維法、抽象思維法、逆向思維法、模擬想象法、知識(shí)遷移法、數(shù)學(xué)演變法等。運(yùn)用方法的過程也是思維的過程，思維主要包括抽象思維和形象思維。下面談?wù)劯咧形锢斫虒W(xué)中常見的一些思維方法及其運(yùn)用：

實(shí)驗(yàn)法：實(shí)驗(yàn)法是利用相關(guān)的儀器儀表和設(shè)計(jì)的裝置通過對現(xiàn)象的觀測，數(shù)據(jù)的采集、處理、分析后得出正確結(jié)論的一種方法。它是研究、探討、驗(yàn)證物理規(guī)律的根本方法，也是科學(xué)家研究物理的主要途徑。正因如此，物理學(xué)是一門實(shí)驗(yàn)科學(xué)，也是區(qū)別于其它學(xué)科的特點(diǎn)所在。當(dāng)然，其中也包括了觀察法，觀察實(shí)驗(yàn)應(yīng)注意重復(fù)試驗(yàn)，去偽存真、去表抓本，去粗存精，數(shù)據(jù)觀測正確，理論與實(shí)驗(yàn)的誤差，理想與實(shí)際的差異，發(fā)現(xiàn)規(guī)律。

假設(shè)法：假設(shè)法是解決物理問題的一種重要方法。用假設(shè)法解題，一般是依題意從某一假設(shè)入手，然后運(yùn)用物理規(guī)律得出結(jié)果，再進(jìn)行適當(dāng)討論，從而找出正確答案。這種解題科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)、合乎邏輯，而且可拓寬思路。在判斷一些似是而非的物理現(xiàn)象，一般常用假設(shè)法?？茖W(xué)家在研究物理問題時(shí)也常采用假設(shè)法。我們同學(xué)在解題時(shí)往往不敢大膽假設(shè)，不懂的怎樣去創(chuàng)設(shè)物理圖景和物理量，也就覺的無從下手了。還有一些題中的物理量較少，雖然結(jié)果只與其有關(guān)，但在分析物理過程中又需要一些新的物理量介入時(shí)，也要進(jìn)行相關(guān)量的假設(shè)，最后可以再消去。

極限法：極限法是利用物理的某些臨界條件來處理物理問題的一種方法，也叫臨界（或邊界）條件法。在一些物理的運(yùn)動(dòng)狀態(tài)變化過程中，往往達(dá)到某個(gè)特定的狀態(tài)（臨界狀態(tài)）時(shí)，有關(guān)的物理量將要發(fā)生突變，此狀態(tài)叫臨界狀態(tài)，這時(shí)卻有臨界值。如果題目中出現(xiàn)如“最大、最小、至少、恰好、滿足什么條件”等一類詞語時(shí)，一般都有臨界狀態(tài)，可以利用臨界條件值作為解題思路的起點(diǎn)，設(shè)法求出臨界值，再作分析討論得出結(jié)果。此方法是一種很有用的思考途徑，關(guān)鍵在于抓住滿足的臨界條件，準(zhǔn)確地分析物理過程。

綜合法（也叫程序法）：綜合法就是通過題設(shè)條件，按順序?qū)σ阎獥l件的物理各過程和各因素聯(lián)系起來進(jìn)行綜合分析推出未知的思維方法。即從已知到未知的思維方法，是從整體到局部的一種思維過程。此法要求從讀題開始，注意題中能劃分多少個(gè)不同的過程或不同狀態(tài)，然后對各個(gè)過程、狀態(tài)的已知量進(jìn)行分析，追蹤尋求與未知量的關(guān)系，從而求得未知量。一般適用于存在多個(gè)物理過程的問題。

分析法：分析法是綜合法的逆過程，它是從求未知到已知的推理思維方法。是從局部到整體的一種思維過程。其優(yōu)點(diǎn)在于把復(fù)雜的物理過程分解為簡單的要素分別進(jìn)行分析，便于從中找出最主要的、最本質(zhì)的、起決定性的物理要素和規(guī)律。具體是從待求量的分析入手，從相關(guān)的物理概念或公式中去追求到已知量的一種方法。要求這個(gè)量，必須知道那些量，逐步尋求直至全部找出相聯(lián)系的物理過程和已知的關(guān)系，而后再從已知量寫到未知量。綜合法和分析法是最常用的解題思維方法。分析和綜合又是相互聯(lián)系的，沒有分析也就沒有綜合。綜合是以分析為基礎(chǔ)，分析又是以綜合為指導(dǎo)。

模擬法：模擬法是將題設(shè)中文字描述的物理過程、狀態(tài)通過實(shí)物模型或圖示模型形象地描繪出來以幫助思維分析的一種方法。它能直觀的反映出物理過程，也有助于理解、分析、記憶物理過程。是一種化復(fù)雜為簡單、化模糊為清晰的有效方法。尤其對一些空間問題、抽象情景，如運(yùn)動(dòng)的追蹤、電磁場等問題的分析就顯而易見了。注意的是在設(shè)置模型時(shí)必須相對的準(zhǔn)確、形象，以免造成誤解。

類比法：類比法是指通過對內(nèi)容相似、或形式相似、或方法相似的一類不同問題的比較來區(qū)別它們異同點(diǎn)的方法。這種方法往往用于幫助理解，記憶、區(qū)別物理概念、規(guī)律、公式很有好處。通常用于同類不同問題的比較。如：電場和磁場，電路的串聯(lián)和并聯(lián)，動(dòng)能和動(dòng)量，動(dòng)能定理和動(dòng)量定理，單位物理量的物理量的形式（如單位體積的質(zhì)量、單位面積的壓力）等的比較。而比較法可以是不同類的比較，更有廣義性。比如數(shù)學(xué)中曲線的斜率在物理圖象里表示的物理意義是不同的，應(yīng)學(xué)會(huì)比較，有比較才能有區(qū)別。

控制變量法：其方法是指在多個(gè)物理量可能參與變化影響中時(shí)，為確定各個(gè)物理量之間的關(guān)系，以控制某些物理量使其固定不變來研究另外兩個(gè)量變化規(guī)律的一種方法。它是研究物理的一種科學(xué)的重要方法。限于篇幅，以上方法略去舉例說明。

在高中物理教學(xué)中，能量轉(zhuǎn)化和守恒的觀點(diǎn)是解決物理綜合問題的重要方法之一。還有等量替換法、等效法等也常在高中物理中運(yùn)用。

在教學(xué)中務(wù)必有意識(shí)地貫穿物理思想和物理方法，思想指導(dǎo)方法，方法體現(xiàn)思想。當(dāng)然，隨著科學(xué)的發(fā)展，物理學(xué)習(xí)的深入，新思想新方法會(huì)不斷出現(xiàn)，只要我們不懈的努力，勇于探索，大膽創(chuàng)新，一定能為物理教學(xué)作出貢獻(xiàn)。

主要參考資料：高中物理教材和大綱

篇（6）

要想把物業(yè)管理工作搞好，首先應(yīng)當(dāng)理順物業(yè)管理中心的法律關(guān)系。只有理順了關(guān)系，才能夠知道臬直轄市各方面的關(guān)系。物業(yè)管理工作中幾個(gè)主要方面有：房屋產(chǎn)權(quán)所有人或使用人、發(fā)展商、物業(yè)管理公司和其他與物業(yè)管理相關(guān)連的行業(yè)以及政府有關(guān)部門。

1、發(fā)展商早期在物業(yè)管理中的作用

發(fā)展商將物業(yè)建成，并經(jīng)政府有關(guān)部門綜合驗(yàn)收合格后，經(jīng)過房產(chǎn)交易將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給新的房屋產(chǎn)權(quán)所有人。這里的法律關(guān)系的變化是發(fā)展商由原來擁有土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)到轉(zhuǎn)移給了新的產(chǎn)權(quán)所有人。對于一處新的住宅區(qū)，包括公寓或別墅，發(fā)展商在竣工前，一般是先期委托物業(yè)管理公司介入新建物業(yè)的管理工作。有時(shí)發(fā)展商也自己充當(dāng)物業(yè)管理的角色。不論發(fā)展商是自己來管理物業(yè)或是委托其他管理公司來管理新建的物業(yè)，都是在為新的房屋產(chǎn)權(quán)所有人或使用人提供服務(wù)。對于新建物業(yè)來說，由于發(fā)生了產(chǎn)權(quán)交易行為，發(fā)展商的角色變了，位置也變了。發(fā)展商由原先對物業(yè)的擁有，變?yōu)椴糠謱ξ飿I(yè)的擁有或完全不擁有。

發(fā)展商先期委托物業(yè)管理公司管理新建物業(yè)或自己自行管理物業(yè)的行為只能是一種臨時(shí)的安排，因?yàn)樵谛陆ㄎ飿I(yè)初期，廣大新的產(chǎn)權(quán)所有人或是沒有到位，或是即使到位，由于各種各樣的原因，尚無能力選擇物業(yè)管理公司。發(fā)展商只是臨時(shí)已有的新的房屋產(chǎn)權(quán)所有人委托物業(yè)管理公司進(jìn)行管理。這一時(shí)期物業(yè)管理公司的費(fèi)用一般由發(fā)展商支付或預(yù)先墊付，因?yàn)檫@一時(shí)期物業(yè)管理公司在這一新的物業(yè)管理中尚無收益。由于交易行為和物業(yè)管理公司的介入，發(fā)展商對新建物業(yè)的作用逐漸退居二線。如發(fā)展商直接聘請管理公司，發(fā)展商應(yīng)當(dāng)與物業(yè)管理公司簽訂臨時(shí)委托管理合同，合同期限一般訂為一年較為合適。因?yàn)闃I(yè)主管理委員會(huì)成立后，有可能在一年后重新選聘物業(yè)管理公司。

2、房屋產(chǎn)權(quán)所有人（業(yè)主）

由于購買了物業(yè)，購房人成了新建物業(yè)的產(chǎn)權(quán)所有人，合法地?fù)碛兴徫飿I(yè)。房屋產(chǎn)權(quán)所有人對物業(yè)擁有所有權(quán)與使用權(quán)。由于發(fā)展商在銷售物業(yè)之前，已臨時(shí)安排物業(yè)管理公司對所購物業(yè)進(jìn)行管理，購房人在此時(shí)只能暫時(shí)放棄自己選擇物業(yè)管理公司的權(quán)利，認(rèn)同發(fā)展商的安排。當(dāng)新建物業(yè)入住率達(dá)到50%或50%以上時(shí)，發(fā)展商應(yīng)會(huì)同物業(yè)管理公司召開房屋產(chǎn)權(quán)所有人大會(huì)（或稱業(yè)主大會(huì)）。

3、房屋產(chǎn)權(quán)所有人大會(huì)（業(yè)主大會(huì)）

房屋產(chǎn)權(quán)所有人大會(huì)是一個(gè)非常重要的會(huì)議，由發(fā)展商、物業(yè)管理公司和房地產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)召集此會(huì)議。因?yàn)楫a(chǎn)權(quán)所有人來自不同蝗地方，互不相識(shí)，不可能有效地組織起來召開此大會(huì)，所以召集、組織業(yè)主大會(huì)的責(zé)任就落在發(fā)展商或物業(yè)管理公司戶上。發(fā)展商在與物業(yè)管理公司的委托管理合同中就應(yīng)明確規(guī)定，當(dāng)入住率達(dá)到50%時(shí)，物業(yè)管理公司有責(zé)任牽頭組織召開業(yè)主大會(huì)。

業(yè)主大會(huì)最重的使命之一便是選舉出自己的代表機(jī)構(gòu)——物業(yè)業(yè)管理委員會(huì)。物業(yè)管理委員會(huì)是新建物業(yè)或物業(yè)群中常設(shè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。業(yè)主大會(huì)每年至少召開一次。住宅

區(qū)業(yè)主大會(huì)對議題進(jìn)行表決時(shí)，每一戶為一票。業(yè)主可將自己的權(quán)利讓渡給選出的代表，由他們代表自己去行使權(quán)利，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

業(yè)主大會(huì)主要行使以下職權(quán)：

（一）選舉、罷免物業(yè)管理委員會(huì)的組成人員；

（二）監(jiān)督管委會(huì)的日常工作；

（三）聽取和審查管委會(huì)的工作報(bào)告；

（四）對住宅區(qū)或物業(yè)（寫字樓、商廈）內(nèi)有關(guān)業(yè)主重大利益的事項(xiàng)做出決策；

（五）修改業(yè)主公約；

（六）改變或撤銷物業(yè)管理委員會(huì)的有關(guān)決定。

（七）批準(zhǔn)管委會(huì)章程。

4、物業(yè)管理委員會(huì)的性質(zhì)及法律地位

物業(yè)管理委員會(huì)是住宅區(qū)、寫字樓或商廈等物業(yè)管理中的常設(shè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，管理委員會(huì)的成員景要由房屋產(chǎn)權(quán)所有人選出的代表構(gòu)居，代表廣大業(yè)主的權(quán)益。同時(shí)管理委員會(huì)也應(yīng)當(dāng)吸收當(dāng)?shù)鼐用裎瘑T會(huì)和派出所的代表參加。既然物業(yè)管理委員會(huì)是帥業(yè)主大會(huì)選舉出的代表組成，代表廣大業(yè)主的權(quán)益，是物業(yè)管理中常設(shè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，那么管理委員會(huì)就應(yīng)該是一個(gè)長期的、穩(wěn)定的組織，一個(gè)松散、虛設(shè)的管理委會(huì)不可能起到應(yīng)該起到的作用。所以建議管理委員會(huì)成立后應(yīng)該到房屋管理機(jī)構(gòu)備案，并到民政部門社團(tuán)法人機(jī)構(gòu)辦理登記，以確定其性質(zhì)與法律地位。物業(yè)管理委員會(huì)的主要職責(zé)如下：

（一）管理委員會(huì)負(fù)責(zé)制定管委會(huì)章程；

（二）負(fù)責(zé)今后召集并主持業(yè)主大會(huì)；

（三）負(fù)責(zé)考察、選擇、招聘物業(yè)管理公司；

（四）與新的或原來的物業(yè)管理公司重簽訂委托管理合同；

（五）管委會(huì)有權(quán)審議住宅區(qū)物業(yè)管理服務(wù)費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)；

（六）保管、監(jiān)督和決定物業(yè)維修基金和公用設(shè)施專用基金（啟動(dòng)基金）的使用；

（七）審議管理公司上年的財(cái)務(wù)收支善和來年的財(cái)務(wù)預(yù)算；

（八）審議管理公司制訂的年度管理計(jì)劃、配套工程和重大維修工程項(xiàng)目（鍋爐、配電設(shè)備、電梯、中央空調(diào)、供暖等）；

（九）監(jiān)督物業(yè)管理公司的管理工作；

（十）審議新的物業(yè)管理公約及各種管理規(guī)章制度等等。

物業(yè)管理委員會(huì)與物業(yè)管理公司之間是聘用關(guān)系。物業(yè)管理委員會(huì)是物業(yè)的主人、所有人，物業(yè)管理公司是為之提供服務(wù)的。物業(yè)管理委員會(huì)一般應(yīng)設(shè)常務(wù)工作人員一至兩名，費(fèi)用一般應(yīng)從管理啟動(dòng)基金里撥付。

5、物業(yè)管理公司

物業(yè)管理公司是一種信托機(jī)構(gòu)，屬中介組織。它是執(zhí)行信托職能的服務(wù)性企業(yè)。物業(yè)管理這個(gè)行業(yè)在房地產(chǎn)領(lǐng)域里有著非常重要的位置。開發(fā)和拆遷都是一時(shí)性的工作，幾個(gè)月或幾年就可以完成，而物業(yè)管理卻是延續(xù)性的，可延續(xù)幾十年。搞物業(yè)管理應(yīng)眼光放遠(yuǎn)，急功近利是不會(huì)搞好的。

物業(yè)管理公司是依據(jù)委托管理合同在新建住宅區(qū)或物業(yè)中履行管理職責(zé)的。一般情況下，委托管理合同首先是由發(fā)展商代表廣大業(yè)主與物業(yè)管理公司簽訂。等召開業(yè)主大會(huì)，業(yè)主物業(yè)管理委員會(huì)成立后，再由物業(yè)管理委員會(huì)代表全體業(yè)主正式與物業(yè)管理公司續(xù)簽委托管理合同。

有的情況下，發(fā)展商并沒有選聘物業(yè)管理公司，而由自己本身來承擔(dān)起管理者的重任。如果是發(fā)展商自己充當(dāng)管理者的話，也要經(jīng)過房地局的批準(zhǔn)，并禽《物業(yè)管理資質(zhì)合格證書》。即使是發(fā)展商作為管理者，當(dāng)管理委員會(huì)成立后，也需要由管理委員會(huì)與其簽訂委托管理合同。

6、承租人（房屋租用人）

篇（7）

堅(jiān)持司法為民宗旨，就是要通過全面、充分、有效地發(fā)揮審判職能作用，為改革、發(fā)展、穩(wěn)定提供法律保障，最大限度地實(shí)現(xiàn)審判工作的司法效益。就目前情況看，提高司法效益要注意處理好刑事、民事和行政審判中的三個(gè)關(guān)系。在刑事審判上要處理好打擊與乘飛機(jī)關(guān)系。審視我們近年的刑事審判工作，程度不同地存在重打擊輕防范的傾向，“嚴(yán)打”有力，預(yù)防不足。法院應(yīng)進(jìn)一步更新司法理念，切實(shí)發(fā)揮社會(huì)治安綜合治理的作用，群防群策，做到兩手都要硬，法院還應(yīng)加強(qiáng)對未成年人犯罪的教育挽救工作，不僅要在審判中體現(xiàn)這一原則，還要將其延伸到社會(huì)，堅(jiān)持經(jīng)常性的回訪，加強(qiáng)與居委會(huì)、村委會(huì)及社區(qū)的聯(lián)系與溝通，探索做好矯正工作，以提高行刑效益。在民事審判上要處理好裁判與疏導(dǎo)的關(guān)系。一個(gè)時(shí)期以來，群體性訴訟案件日益增多，矛盾突出，處置不當(dāng)，就會(huì)給社會(huì)帶來不安定因素，影響社會(huì)穩(wěn)定。法院應(yīng)提高運(yùn)用法律手段，化解的能力，不能簡單地一判了之，應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮訴訟調(diào)解宣傳、教育的功能，耐心細(xì)致地宣傳、解釋，努力化解矛盾糾紛。在行政審判上要處理好監(jiān)督與支持的關(guān)系，即正確處理好法院與政府及行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的關(guān)系。要把監(jiān)督寓支持之中，一方面要加大司法審查的力度，規(guī)范行政執(zhí)法行為，另一方面也要積極支持行政機(jī)關(guān)依法行政，樹立司法權(quán)威。

二、要在弘揚(yáng)司法民主上下功夫

篇（8）

進(jìn)入二十一世紀(jì)，全局上下深化改革、嚴(yán)細(xì)管理，把有限的資金用在刀刃上，職工收入在第一個(gè)十年里，翻了兩番，實(shí)現(xiàn)了灣林人想脫困、謀發(fā)展、盼振興的良好愿望。———“十二五”開局之年，局黨政與時(shí)俱進(jìn)，緊緊圍繞集團(tuán)“三六九八”發(fā)展戰(zhàn)略，科學(xué)謀劃、嚴(yán)密實(shí)施了我局“二三五五”發(fā)展戰(zhàn)略，實(shí)現(xiàn)了“十二五”的良好開局?？梢哉f，從建局以來的每一個(gè)重要階段，無不凝聚著解放思想、與時(shí)俱進(jìn)，不斷深化改革、強(qiáng)化管理的集體智慧和力量。

在現(xiàn)場教學(xué)參觀了中國特色社會(huì)主義典型———天下第一村華西村及海瀾集團(tuán)后，我個(gè)人也切身體會(huì)到了企業(yè)文化在企業(yè)發(fā)展中的巨大作用。企業(yè)文化在企業(yè)發(fā)展過程中，無不體現(xiàn)了信念的力量、道德的力量、心理的力量。這三種力量在“以人為本”基礎(chǔ)上，相互融通、促進(jìn)，形成了企業(yè)文化優(yōu)勢，這是企業(yè)戰(zhàn)勝困難，取得戰(zhàn)略決策勝利的無形力量。———以人為本，凝心聚力。中國古代的儒家，倡導(dǎo)以人為本，以德為先，以和為貴，中庸之道，以實(shí)現(xiàn)修己安人之目的，這也不可不理解為古代經(jīng)營中以人為本的企業(yè)文化之理念。在現(xiàn)代學(xué)者眼中，非常突出地體現(xiàn)了企業(yè)“以人為本”的企業(yè)哲學(xué)和價(jià)值導(dǎo)向，這是企業(yè)和員工獲取共同發(fā)展、培育核心競爭力的重要實(shí)踐活動(dòng)。

在灣溝林業(yè)局局所經(jīng)歷的改善積弱積貧局面和艱苦創(chuàng)業(yè)的艱辛及每一次決策發(fā)展過程中，無不凝聚著灣林人頑強(qiáng)拼搏、無私奉獻(xiàn)的力量，也正是這種力量的凝聚，練就了一支團(tuán)結(jié)向上、勵(lì)精圖治、艱苦創(chuàng)業(yè)、率先垂范的領(lǐng)導(dǎo)班子；練就了灣林人同舟共濟(jì)、同呼吸、共命運(yùn)的企業(yè)主人翁意識(shí)；練就了一支吃苦耐勞、甘于奉獻(xiàn)、勇于開拓的干部員工隊(duì)伍，這是灣林實(shí)現(xiàn)未來不斷、可持續(xù)、更好更快發(fā)展的寶貴財(cái)富。———以人為本，堅(jiān)定信念。企業(yè)文化溶于企業(yè)管理之中，具有目標(biāo)的一致性。對于企業(yè)管理和企業(yè)文化認(rèn)識(shí)的深化，既是一個(gè)歷史發(fā)展過程，又是以經(jīng)濟(jì)力量的競爭、抗衡、較量的變化為背景。

早在上世紀(jì)50年代，我國的一些大型國有企業(yè)就有了自己獨(dú)具特色的經(jīng)營理念，如“鞍鋼憲法”，大慶“鐵人精神”等，而灣溝林業(yè)局局在50多年的發(fā)展歷程中，也提煉出了“青松”精神、“拼搏、創(chuàng)新、務(wù)實(shí)、奉獻(xiàn)”的企業(yè)精神，在企業(yè)的發(fā)展過程中無不發(fā)揮著企業(yè)文化的價(jià)值功能和整合功能。目前，在集團(tuán)“為國效力、為民造福”的核心價(jià)值觀感召下，在灣溝林業(yè)局局“二三五五”發(fā)展戰(zhàn)略號召下，全局上下將秉承吉林森工集團(tuán)柏廣新董事長“得道義利自來、得人心企自興”之箴言，發(fā)揚(yáng)踏實(shí)工作、求真務(wù)實(shí)、愛崗敬業(yè)的工作作風(fēng)，結(jié)合經(jīng)濟(jì)工作，進(jìn)一步提升全員主人翁意識(shí)和責(zé)任感，將企業(yè)文化內(nèi)化為全局上下每名干部員工做好本職工作、總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、愛崗敬業(yè)、獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策的具體行動(dòng)上來，真正把企業(yè)當(dāng)作自己的家，最終實(shí)現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定、可持續(xù)增長。

篇（9）

關(guān)于質(zhì)疑的教學(xué)，古已有之，《禮記》要求“博聞之，審問之，慎思之，明辨之，篤行之?！边@其中的“審問”就是指要善于從閱讀中仔細(xì)審查，提出疑問。北宋的張載更進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)“學(xué)則質(zhì)疑”，他認(rèn)為“于不疑處有疑方是進(jìn)步”?，F(xiàn)代的教育家也提出讓學(xué)生自己提出問題來自己解答的觀點(diǎn)。由此可見，質(zhì)疑教學(xué)對激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣和求知欲、提高學(xué)習(xí)效果的重要性。

同志說：創(chuàng)新是一個(gè)民族的靈魂，是一個(gè)國家興旺發(fā)達(dá)的不竭之力。創(chuàng)新的關(guān)鍵是人才，在強(qiáng)調(diào)素質(zhì)教育的今天，質(zhì)疑的內(nèi)涵有了新的發(fā)展，它的作用不僅僅是增強(qiáng)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和激發(fā)學(xué)生的求知欲，而更側(cè)重于啟發(fā)學(xué)生的思維，開發(fā)學(xué)生的潛能，培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新能力。

要通過質(zhì)疑的形式來發(fā)展學(xué)生的發(fā)散性思維，就應(yīng)該按照質(zhì)疑的規(guī)律以及學(xué)生的發(fā)散性認(rèn)識(shí)事物的規(guī)律，從易到難，循序漸進(jìn)。這樣，才能有效地提高學(xué)生的發(fā)散性思維能力。以閱讀教學(xué)為例，學(xué)生的質(zhì)疑大致有以下幾個(gè)階段。

一是表層質(zhì)疑階段。

所謂表層質(zhì)疑，就是在閱讀感知教材時(shí)，對課文來龍去脈，時(shí)代背景，字、詞、句、讀等提出質(zhì)疑。由于中學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)還不夠穩(wěn)定，思維不夠深刻，所以不少學(xué)生不知疑，不善疑，對一些平白易懂的課文更是這樣，因此這個(gè)階段老師要注意引導(dǎo)，通過一些文字表象作示范性的質(zhì)疑，讓學(xué)生掌握一些設(shè)疑的方法。

例如：

用刪留比較法設(shè)疑：“一個(gè)朋友說：‘我們不是單靠吃米活著?！易匀灰彩侨绱恕！?巴金《燈》)句中的“單”字能否刪掉，為什么?

用換詞比較法設(shè)疑：“薄薄的青霧浮起在荷塘里。”(朱自清《荷塘月色》)句中的“浮”字換成“升”字表達(dá)效果有什么變化?

用語序易位法設(shè)疑：“正是這千百萬人創(chuàng)造了和創(chuàng)造著中國歷史”(《回憶我的母親》)句中的“了”和“著”交換位置行嗎？為什么?

用探究修辭格法設(shè)疑：《誰是最可愛的人》寫完第一個(gè)故事后，作者說：“朋友，當(dāng)你聽到這段故事的時(shí)候，你的感想如何呢?你不以我們的祖國有這樣的英雄而自豪嗎?”——這三句話各用了什么修辭手法?這樣寫起有什么作用?

……

這樣，只要老師能不失時(shí)機(jī)地，抓住課文中的一些特定語句，語段，找準(zhǔn)關(guān)鍵詞語及知識(shí)點(diǎn)，給以恰當(dāng)?shù)囊龑?dǎo)、點(diǎn)撥，學(xué)生就會(huì)較為容易地理解怎樣通過義字表象進(jìn)行表層質(zhì)疑了。

二是里層質(zhì)疑階段。

里層質(zhì)疑是在表層質(zhì)疑的基礎(chǔ)上，逐步引導(dǎo)學(xué)生從文章的構(gòu)思布局、情感意旨、藝術(shù)特色等方面提出質(zhì)疑。例如教授舒婷的《兒子一家人》可提出這樣的疑問：1、文中的“我”指的是誰?他與作者是什么關(guān)系?2、“兒子一家人”的諸多成員中，作者主要寫了誰?為什么這樣寫?3、作者為什么以五歲的兒子的口吻和視角去寫一家人的生活?改為以媽媽的視角去寫效果有什么不同?這樣設(shè)問可以激活學(xué)生的發(fā)散性思維，使他們既可以較快地感知課文內(nèi)容，又能領(lǐng)悟作者與文章敘述者之間關(guān)系錯(cuò)位的獨(dú)特新穎的構(gòu)思。更重要的是能促進(jìn)學(xué)生在解疑的過程中發(fā)展和提高發(fā)散性思維的能力。

三是深層質(zhì)疑階段。

深層質(zhì)疑就是引導(dǎo)學(xué)生仔細(xì)欣賞、品味課文的布局之巧、語言之精、寓意之深、修辭手法運(yùn)用之妙等等。以教授《孔乙己》為例。在學(xué)生對課文內(nèi)容已經(jīng)了解的情況下，老師引導(dǎo)學(xué)生對一些疑難進(jìn)行深究質(zhì)疑。如：為什么同是讀書人，孔乙己只能在短衣幫的行列，而丁舉人卻是長衫主顧，有錢有勢呢?造成孔乙己悲劇的根本原因是什么?為什么作者會(huì)用上“大約孔乙己的確已經(jīng)死了”這樣前后矛盾的詞語?孔乙己的結(jié)局是怎么樣?如此等等，老師提出這些質(zhì)疑時(shí)，應(yīng)讓學(xué)生各抒己見，鼓勵(lì)他們對同一問題進(jìn)行發(fā)散性思維，使學(xué)生在掌握知識(shí)的同時(shí)，發(fā)散性思維能力也得到發(fā)展。

里層質(zhì)疑、深層質(zhì)疑，是閱讀的重要階段。也是促進(jìn)學(xué)生向思維能力轉(zhuǎn)化的階段。老師應(yīng)根據(jù)中學(xué)牛好求異、善爭辨、愛追根問底的思維特征，鼓勵(lì)學(xué)牛打破思維定勢的局限，積極思考，多角度、多方面去探求答案，從而使發(fā)散性思維得到發(fā)展。

四是聯(lián)想質(zhì)疑階段。

聯(lián)想質(zhì)疑是較高層次的質(zhì)疑。老師應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生發(fā)散思維，將新學(xué)的知識(shí)和以前所學(xué)的相關(guān)知識(shí)進(jìn)行比較，求異求同，使發(fā)散思維得到進(jìn)一步的發(fā)展、加固。

如教授完《孔乙己》和《范進(jìn)中舉》這兩篇小說后，老師可以誘導(dǎo)學(xué)生，把兩篇文章的主要人物形象放在一起，從作者塑造他們的態(tài)度、動(dòng)機(jī)、文章表現(xiàn)的社會(huì)現(xiàn)實(shí)、典型意義、寫作特色等方面進(jìn)行比較，求異求同，使學(xué)生對這兩個(gè)人物形象有更深刻的認(rèn)識(shí)。

又如教授的《沁園春·雪》，可引導(dǎo)學(xué)生聯(lián)想已學(xué)過的岑參的《白雪歌送武判官歸京》，聯(lián)想到的《大雪壓青松》、聯(lián)想到柳宗元的《江雪》。從而體會(huì)岑參的慷慨悲涼，柳宗元的冷峻凄清，的豪邁奔放，的豪情壯志。讓學(xué)生在聯(lián)想質(zhì)疑、分析比較、評價(jià)鑒賞的過程中發(fā)展和鞏固自己的發(fā)散性思維能力。

以上是閱讀教學(xué)中質(zhì)疑的四個(gè)階段，從分析中，我們可以清楚地看到：學(xué)生發(fā)放性思維是隨著質(zhì)疑的逐步深入而形成發(fā)展的。

閱讀教學(xué)中，要使質(zhì)疑促進(jìn)思維的發(fā)展，必須注意幾個(gè)問題：

一、要在“導(dǎo)”字上下功夫。葉圣陶老先生告訴我們“教師之教，不在全盤授與，而在相機(jī)誘導(dǎo)”，老師不要急于把問題的結(jié)論交給學(xué)生，而應(yīng)該想方設(shè)法誘導(dǎo)學(xué)生對同一問題作多方面的思考探究，以獲取解決問題的多種方法和最佳方法。

二、要注意保護(hù)學(xué)生的求異思維，倡導(dǎo)質(zhì)疑精神。學(xué)生的性格不同，愛好不同，在閱讀課文時(shí)的感受也不同，如果強(qiáng)求統(tǒng)一，勢必會(huì)削弱學(xué)生質(zhì)疑的興趣，所以要鼓勵(lì)學(xué)生大膽地提出自己的不同見解，敢于質(zhì)疑。

篇（10）

1經(jīng)營決策階段的成本及其控制

經(jīng)營決策階段成本是指公司經(jīng)營方向的選擇，這是成本管理的第一個(gè)也是最為核心的環(huán)節(jié)。不過對于大多數(shù)IT軟件業(yè)公司而言，這個(gè)階段往往是最大的問題之所在，有時(shí)經(jīng)常憑一個(gè)覺得是靈感的想法或者對市場初步的直觀層面的調(diào)研就進(jìn)行的決策。而這樣的結(jié)果是往往沒有摸透市場的真實(shí)情況，輕率上馬項(xiàng)目，造成方向性錯(cuò)誤，以至于導(dǎo)致企業(yè)的危機(jī)。

該階段的成本控制，關(guān)鍵在于經(jīng)營決策前科學(xué)而深入的市場調(diào)研及準(zhǔn)確分析，目前很多中小型IT軟件企業(yè)，其經(jīng)營部的職員大多都并不是社會(huì)調(diào)查專業(yè)的，因而他們做市場調(diào)查的過程中所采用的方法不太科學(xué)，如在樣本選取及抽樣過程不合理，沒有按照嚴(yán)格的社會(huì)調(diào)查方法進(jìn)行調(diào)查和數(shù)據(jù)分析，甚至問卷設(shè)計(jì)都存在傾向性導(dǎo)致調(diào)查數(shù)據(jù)信度偏低。此外，大量的公司自我宣傳的各種形式的軟文和競爭對手有意的攻擊性文章夾雜在其中，并不是很容易的進(jìn)行分辨，更何況數(shù)據(jù)的隨意性，來源的不可追溯性各種情況，所以只能作為參考。

2需求整理及分析確認(rèn)階段的成本及其控制

需求整理指市場經(jīng)營人員根據(jù)高管對于市場方向的決策，而提出的具體的產(chǎn)品或者項(xiàng)目的原始需求，需求分析是指技術(shù)員對市場部門的需求進(jìn)行分析，評估其可實(shí)現(xiàn)性以及實(shí)現(xiàn)難度，大致工時(shí)等，提交相關(guān)需求分析報(bào)告，最后市場經(jīng)營部門進(jìn)行確認(rèn)這個(gè)階段。

該階段的成本控制，首先需要搞清這種溝通過程中產(chǎn)生偏差的原因，最為主要的往往并不是技術(shù)語言和市場語言的差異，或者市場人員和技術(shù)人員之間的思維定勢的差異，而在于兩者缺乏確定的科學(xué)的流程和在交流之前的準(zhǔn)備以及相關(guān)概念約定俗成的定義造成的問題，同時(shí)還由于溝通和確認(rèn)環(huán)節(jié)由于其特殊性，經(jīng)常難以被有效的納入進(jìn)度管理程序流程當(dāng)中。而提高該階段的成本控制效率，必須逐一針對性的解決以上問題，首先要清晰的確定并嚴(yán)格執(zhí)行市場和技術(shù)溝通的流程，尤其是要明確每個(gè)環(huán)節(jié)的控制點(diǎn)，也就是雙方交付給對方的關(guān)鍵交付物，一定要有清晰的共同確認(rèn)的模板，同時(shí)每次溝通前必須對于一些概念有著清晰的界定，然后公布這些信息，并在溝通前做好充足的準(zhǔn)備，明確每次溝通前要溝通什么，要解決哪些問題，溝通結(jié)束后要交付哪些文檔讓雙方進(jìn)行確認(rèn)等，同時(shí)一定要通過線上或者線下的管理模式，講所有溝通環(huán)節(jié)全盤把握，并納入進(jìn)度管理。

3規(guī)劃階段成本及其控制

規(guī)劃階段成本是指在需求已經(jīng)得到確認(rèn)后，進(jìn)入技術(shù)規(guī)劃階段的相關(guān)成本控制，該階段有些軟件開發(fā)公司常常出現(xiàn)的問題是對于規(guī)劃予以過度的期望和過于沉重的內(nèi)涵，在實(shí)際項(xiàng)目操作過程中，這個(gè)規(guī)劃實(shí)際上包含著技術(shù)規(guī)劃和非技術(shù)規(guī)劃兩個(gè)部分，因?yàn)閷@兩個(gè)部分的混淆，導(dǎo)致一些技術(shù)層面和市場層面的東西不必要的糾纏在一起，并且直接導(dǎo)致項(xiàng)目進(jìn)度的拖欠，而且會(huì)導(dǎo)致由于非技術(shù)規(guī)劃的不清晰，直接影響技術(shù)規(guī)劃層面的實(shí)施。

該階段的成本控制，必須清晰的區(qū)分非技術(shù)規(guī)劃和技術(shù)規(guī)劃，尤其在公司內(nèi)部技術(shù)部門和市場經(jīng)營部門之間的職責(zé)，需要設(shè)立一個(gè)在提出需求到技術(shù)規(guī)劃之間過渡的位置，即對于需求具體細(xì)節(jié)的整理，要對于交付物有著清晰的確定，尤其是在不同時(shí)期交付不同的關(guān)鍵文檔，如除了上面說的那六個(gè)文檔外，技術(shù)部項(xiàng)目組長在需求分析的時(shí)候，還應(yīng)該明確提交功能模塊分析，開發(fā)代價(jià)，功能流程圖，功能關(guān)聯(lián)性圖，可維護(hù)性及可拓展性分析等六個(gè)文檔，此外在項(xiàng)目開發(fā)規(guī)劃階段，還要對于控制點(diǎn)的一些要素進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)劃用來提交給市場部門，如詳細(xì)頁面元素，頁面元素價(jià)值度分析，表現(xiàn)形式，頁面結(jié)構(gòu)，頁面效果等。

4開發(fā)階段的成本及其控制

開發(fā)階段的成本指需求確定并且規(guī)劃清晰后的具體開發(fā)過程的成本管理問題，該階段相對其他階段來說比較清晰，但這里筆者認(rèn)為需要關(guān)注的是，如何使得人力資源得到最大程度的利用，它是指公司第一線技術(shù)人員的能力最大程度發(fā)揮的狀態(tài)，包含幾個(gè)層次，（1）全部時(shí)間利用，（2）最大效率利用，（3）最大潛力激勵(lì)利用，這三步需要逐步遞進(jìn)實(shí)現(xiàn)。這個(gè)需要一種完善的內(nèi)部管理制度，以及公平公正的價(jià)值認(rèn)定模式和績效制度，從而一方面促進(jìn)員工本身的發(fā)展，一方面增加對人才的吸引力。

該階段的成本控制，可以引入最大可控制成本的概念，這里是指人力資源最大程度發(fā)揮后所能控制的成本，是公司在一定投入前提下，最大的可能的減少因管理導(dǎo)致人力發(fā)揮不足夠而造成的成本，該成本為人力資源的極致成本，無法再進(jìn)一步降低，此成本狀態(tài)下的仍然出現(xiàn)效益不佳情況，則可說明在經(jīng)營定位和經(jīng)營方向上的問題，而非內(nèi)部問題。促使人力資源得到最大利用度和發(fā)揮度，在此基礎(chǔ)上的成本，為最大可控制成本，以上可以通過內(nèi)部的管理系統(tǒng)來很好的實(shí)現(xiàn)。5需求變更成本及其控制

需求變更成本指在開發(fā)過程中，由于市場部門的需求改變導(dǎo)致的成本增加而實(shí)施的控制，對于項(xiàng)目開發(fā)的過程中，需求的頻繁變更就成本控制而言是致命的，很多項(xiàng)目由于需求的變更而導(dǎo)致破產(chǎn)。

該階段的成本控制，最關(guān)鍵的是要對于需求變更過程進(jìn)行嚴(yán)格的管理，要從需求變更的開始，對于整個(gè)變更的每個(gè)具體的步驟進(jìn)行跟蹤，并且嚴(yán)格核算每次變更所需要的工作時(shí)，從而做好評估。同時(shí)，務(wù)必要明晰需求變更的必要性和風(fēng)險(xiǎn)性，以及所帶來的實(shí)際成本的增加，所以需求要盡量經(jīng)過詳細(xì)的論證。