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關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)勞動(dòng)合同管理和規(guī)范企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系的意見(省勞動(dòng)和社會保障廳 2001年4月)
全文為進(jìn)一步完善勞動(dòng)合同制度,規(guī)范和理順企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系,維護(hù)用人單位和勞動(dòng)者的合法權(quán)益,依據(jù)《勞動(dòng)法》及有關(guān)法規(guī)、規(guī)章,結(jié)合我省實(shí)際,提出以下意見:
一、關(guān)于加強(qiáng)勞動(dòng)合同管理
(一)用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系未簽訂勞動(dòng)合同的行為屬于違法行為,應(yīng)予以糾正。用人單位與新建立勞動(dòng)關(guān)系的職工(含臨時(shí)用工和農(nóng)民工)必須在錄用、接收后即訂立勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同的試用期應(yīng)當(dāng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi),最長不超過6個(gè)月。用人單位不得先試用,后簽訂勞動(dòng)合同。
勞動(dòng)者不能同時(shí)與兩個(gè)用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位實(shí)際錄用了尚未與原用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的職工,應(yīng)即辦理勞動(dòng)關(guān)系變更手續(xù)。
(二)原用人單位分立或合并、重組后,由分立和合并、重組的用人單位與職工重新協(xié)商簽訂勞動(dòng)合同。
用人單位派到合資、合作、聯(lián)營、參股單位工作的職工,可與原用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系后與現(xiàn)用人單位簽訂勞動(dòng)合同,也可由原用人單位與現(xiàn)用人單位之間簽訂勞務(wù)(輸入或輸出)合同。
實(shí)行租賃、承包經(jīng)營的用人單位,租賃人和承包人為該用人單位招用職工,由該用人單位與職工簽訂勞動(dòng)合同。
(三)用人單位不得以勞動(dòng)者入股作為建立勞動(dòng)關(guān)系的前提條件,或者以入股取代勞動(dòng)合同關(guān)系。不得以職工不入股為由解除職工勞動(dòng)合同、安排下崗或者對勞動(dòng)權(quán)利作限制。
(四)用人單位應(yīng)確定勞動(dòng)合同的具體管理部門,對勞動(dòng)合同簽訂、續(xù)訂、變更、終止和解除各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行動(dòng)態(tài)管理。用人單位應(yīng)在勞動(dòng)合同期滿前30日與職工協(xié)商辦理勞動(dòng)合同續(xù)簽或終止手續(xù)。
(五)勞動(dòng)合同簽訂、續(xù)訂、變更、終止和解除后,用人單位應(yīng)在15日內(nèi)報(bào)送當(dāng)?shù)貏趧?dòng)保障行政部門鑒證。各級勞動(dòng)保障行政部門要嚴(yán)格按照《勞動(dòng)合同鑒證實(shí)施辦法》的規(guī)定審查鑒證勞動(dòng)合同,對所鑒證的勞動(dòng)合同應(yīng)進(jìn)行登記、整理、保存、歸檔。對到期的勞動(dòng)合同及時(shí)督促用人單位辦理續(xù)訂或者解除手續(xù)。
二、關(guān)于理順和規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系
(六)用人單位未與職工簽訂勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同到期時(shí)未及時(shí)續(xù)訂而形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的,應(yīng)在本意見下發(fā)后30日內(nèi)與職工簽訂勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同的期限應(yīng)當(dāng)包括形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間。
(七)用人單位今后不得再辦理停薪留職手續(xù)。在本意見下發(fā)之前已辦理的停薪留職協(xié)議期限超過2001年底的,應(yīng)于2001年底終止。用人單位應(yīng)立即通知其限期返回,由用人單位安排工作崗位,并與用人單位簽訂勞動(dòng)合同。用人單位無崗位安排的,或勞動(dòng)者不愿意簽訂勞動(dòng)合同的,可解除勞動(dòng)關(guān)系。
(八)對因患病或非因工負(fù)傷而長期病休的職工,由用人單位報(bào)經(jīng)同級勞動(dòng)鑒定委員會參照職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。被鑒定為1-4級的,應(yīng)當(dāng)退出勞動(dòng)崗位,終止勞動(dòng)關(guān)系,按有關(guān)規(guī)定辦理退休、退職手續(xù)。被鑒定為5-10級的,由用人單位安排適當(dāng)崗位,勞動(dòng)者不能從事原工作也不能從事另行安排的適當(dāng)工作,可解除勞動(dòng)關(guān)系。
職工患病或非因工負(fù)傷在醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同期限在醫(yī)療期內(nèi)到期的,勞動(dòng)合同期限順延到醫(yī)療期滿。
三、附則
(九)各級勞動(dòng)保障監(jiān)察和勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)將勞動(dòng)合同管理、規(guī)范和理順勞動(dòng)關(guān)系納入日常工作范圍,按照有關(guān)法律法規(guī)和政策,認(rèn)真受理并及時(shí)處理此類勞動(dòng)爭議。
(十)本意見中通知?jiǎng)趧?dòng)者的形式,應(yīng)以書面形式直接送達(dá)職工本人。本人不在的,交其同住的成年親屬簽收。直接送達(dá)確有困難的可以郵寄送達(dá),以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明,或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下,方可通過新聞媒介通知,自發(fā)出公告之日起30日后,即視為送達(dá)。
各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院, 解放軍軍事法院,新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院;各省、自治區(qū)、直轄市國土資源廳(國土環(huán)境資源廳、國土資源和房屋管理局、房屋土地資源管理局、規(guī)劃和國土資源局),新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)國土資源局;各省、自治區(qū)建設(shè)廳,新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)局,各直轄市房地產(chǎn)管理局:
為保證人民法院生效判決、裁定及其他生效法律文書依法及時(shí)執(zhí)行,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》等有關(guān)法律規(guī)定,現(xiàn)就規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源、房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行的有關(guān)問題通知如下:
一、人民法院在辦理案件時(shí),需要國土資源、房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行的,國土資源、房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)按照人民法院的生效法律文書和協(xié)助執(zhí)行通知書辦理協(xié)助執(zhí)行事項(xiàng)。
國土資源、房地產(chǎn)管理部門依法協(xié)助人民法院執(zhí)行時(shí),除復(fù)制有關(guān)材料所必需的工本費(fèi)外,不得向人民法院收取其他費(fèi)用。登記過戶的費(fèi)用按照國家有關(guān)規(guī)定收取。
二、人民法院對土地使用權(quán)、房屋實(shí)施查封或者進(jìn)行實(shí)體處理前,應(yīng)當(dāng)向國土資源、房地產(chǎn)管理部門查詢該土地、房屋的權(quán)屬。
人民法院執(zhí)行人員到國土資源、房地產(chǎn)管理部門查詢土地、房屋權(quán)屬情況時(shí),應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證,并出具協(xié)助查詢通知書。
人民法院執(zhí)行人員到國土資源、房地產(chǎn)管理部門辦理土地使用權(quán)或者房屋查封、預(yù)查封登記手續(xù)時(shí),應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證,并出具查封、預(yù)查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書。
三、對人民法院查封或者預(yù)查封的土地使用權(quán)、房屋,國土資源、房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理查封或者預(yù)查封登記。
國土資源、房地產(chǎn)管理部門在協(xié)助人民法院執(zhí)行土地使用權(quán)、房屋時(shí),不對生效法律文書和協(xié)助執(zhí)行通知書進(jìn)行實(shí)體審查。國土資源、房地產(chǎn)管理部門認(rèn)為人民法院查封、預(yù)查封或者處理的土地、房屋權(quán)屬錯(cuò)誤的,可以向人民法院提出審查建議,但不應(yīng)當(dāng)停止辦理協(xié)助執(zhí)行事項(xiàng)。
四、人民法院在國土資源、房地產(chǎn)管理部門查詢并復(fù)制或者抄錄的書面材料,由土地、房屋權(quán)屬的登記機(jī)構(gòu)或者其所屬的檔案室(館)加蓋印章。無法查詢或者查詢無結(jié)果的,國土資源、房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院。
五、人民法院查封時(shí),土地、房屋權(quán)屬的確認(rèn)以國土資源、房地產(chǎn)管理部門的登記或者出具的權(quán)屬證明為準(zhǔn)。權(quán)屬證明與權(quán)屬登記不一致的,以權(quán)屬登記為準(zhǔn)。
在執(zhí)行人民法院確認(rèn)土地、房屋權(quán)屬的生效法律文書時(shí),應(yīng)當(dāng)按照人民法院生效法律文書所確認(rèn)的權(quán)利人辦理土地、房屋權(quán)屬變更、轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。
六、土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)歸屬同一權(quán)利人的,人民法院應(yīng)當(dāng)同時(shí)查封;土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)歸屬不一致的,查封被執(zhí)行人名下的土地使用權(quán)或者房屋。
七、登記在案外人名下的土地使用權(quán)、房屋,登記名義人(案外人)書面認(rèn)可該土地、房屋實(shí)際屬于被執(zhí)行人時(shí),執(zhí)行法院可以采取查封措施。
如果登記名義人否認(rèn)該土地、房屋屬于被執(zhí)行人,而執(zhí)行法院、申請執(zhí)行人認(rèn)為登記為虛假時(shí),須經(jīng)當(dāng)事人另行提起訴訟或者通過其他程序,撤銷該登記并登記在被執(zhí)行人名下之后,才可以采取查封措施。
八、對被執(zhí)行人因繼承、判決或者強(qiáng)制執(zhí)行取得,但尚未辦理過戶登記的土地使用權(quán)、房屋的查封,執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)向國土資源、房地產(chǎn)管理部門提交被執(zhí)行人取得財(cái)產(chǎn)所依據(jù)的繼承證明、生效判決書或者執(zhí)行裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書,由國土資源、房地產(chǎn)管理部門辦理過戶登記手續(xù)后,辦理查封登記。
九、對國土資源、房地產(chǎn)管理部門已經(jīng)受理被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)、房屋的過戶登記申請,尚未核準(zhǔn)登記的,人民法院可以進(jìn)行查封,已核準(zhǔn)登記的,不得進(jìn)行查封。
十、人民法院對可以分割處分的房屋應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行標(biāo)的額的范圍內(nèi)分割查封,不可分割的房屋可以整體查封。
分割查封的,應(yīng)當(dāng)在協(xié)助執(zhí)行通知書中明確查封房屋的具體部位。
十一、人民法院對土地使用權(quán)、房屋的查封期限不得超過二年。期限屆滿可以續(xù)封一次,續(xù)封時(shí)應(yīng)當(dāng)重新制作查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書,續(xù)封的期限不得超過一年。確有特殊情況需要再續(xù)封的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)過所屬高級人民法院批準(zhǔn),且每次再續(xù)封的期限不得超過一年。
查封期限屆滿,人民法院未辦理繼續(xù)查封手續(xù)的,查封的效力消滅。
十二、人民法院在案件執(zhí)行完畢后,對未處理的土地使用權(quán)、房屋需要解除查封的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁定解除查封,并將解除查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達(dá)國土資源、房地產(chǎn)管理部門。
十三、被執(zhí)行人全部繳納土地使用權(quán)出讓金但尚未辦理土地使用權(quán)登記的,人民法院可以對該土地使用權(quán)進(jìn)行預(yù)查封。
十四、被執(zhí)行人部分繳納土地使用權(quán)出讓金但尚未辦理土地使用權(quán)登記的,對可以分割的土地使用權(quán),按已繳付的土地使用權(quán)出讓金,由國土資源管理部門確認(rèn)被執(zhí)行人的土地使用權(quán),人民法院可以對確認(rèn)后的土地使用權(quán)裁定預(yù)查封。對不可以分割的土地使用權(quán),可以全部進(jìn)行預(yù)查封。
被執(zhí)行人在規(guī)定的期限內(nèi)仍未全部繳納土地出讓金的,在人民政府收回土地使用權(quán)的同時(shí),應(yīng)當(dāng)將被執(zhí)行人繳納的按照有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)退還的土地出讓金交由人民法院處理,預(yù)查封自動(dòng)解除。
十五、下列房屋雖未進(jìn)行房屋所有權(quán)登記,人民法院也可以進(jìn)行預(yù)查封:
(一)作為被執(zhí)行人的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),已辦理了商品房預(yù)售許可證且尚未出售的房屋;
(二)被執(zhí)行人購買的已由房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)辦理了房屋權(quán)屬初始登記的房屋;
(三)被執(zhí)行人購買的辦理了商品房預(yù)售合同登記備案手續(xù)或者商品房預(yù)告登記的房屋。
十六、國土資源、房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書和所附的裁定書辦理預(yù)查封登記。土地、房屋權(quán)屬在預(yù)查封期間登記在被執(zhí)行人名下的,預(yù)查封登記自動(dòng)轉(zhuǎn)為查封登記,預(yù)查封轉(zhuǎn)為正式查封后,查封期限從預(yù)查封之日起開始計(jì)算。
十七、預(yù)查封的期限為二年。期限屆滿可以續(xù)封一次,續(xù)封時(shí)應(yīng)當(dāng)重新制作預(yù)查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書,預(yù)查封的續(xù)封期限為一年。確有特殊情況需要再續(xù)封的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)過所屬高級人民法院批準(zhǔn),且每次再續(xù)封的期限不得超過一年。
十八、預(yù)查封的效力等同于正式查封。預(yù)查封期限屆滿之日,人民法院未辦理預(yù)查封續(xù)封手續(xù)的,預(yù)查封的效力消滅。
十九、兩個(gè)以上人民法院對同一宗土地使用權(quán)、房屋進(jìn)行查封的,國土資源、房地產(chǎn)管理部門為首先送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的人民法院辦理查封登記手續(xù)后,對后來辦理查封登記的人民法院作輪候查封登記,并書面告知該土地使用權(quán)、房屋已被其他人民法院查封的事實(shí)及查封的有關(guān)情況。
二十、輪候查封登記的順序按照人民法院送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的時(shí)間先后進(jìn)行排列。查封法院依法解除查封的,排列在先的輪候查封自動(dòng)轉(zhuǎn)為查封;查封法院對查封的土地使用權(quán)、房屋全部處理的,排列在后的輪候查封自動(dòng)失效;查封法院對查封的土地使用權(quán)、房屋部分處理的,對剩余部分,排列在后的輪侯查封自動(dòng)轉(zhuǎn)為查封。
預(yù)查封的輪侯登記參照第十九條和本條第一款的規(guī)定辦理。
二十一、已被人民法院查封、預(yù)查封并在國土資源、房地產(chǎn)管理部門辦理了查封、預(yù)查封登記手續(xù)的土地使用權(quán)、房屋,被執(zhí)行人隱瞞真實(shí)情況,到國土資源、房地產(chǎn)管理部門辦理抵押、轉(zhuǎn)讓等手續(xù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法確認(rèn)其行為無效,并可視情節(jié)輕重,依法追究有關(guān)人員的法律責(zé)任。國土資源、房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)按照人民法院的生效法律文書撤銷不合法的抵押、轉(zhuǎn)讓等登記,并注銷所頒發(fā)的證照。
二十二、國土資源、房地產(chǎn)管理部門對被人民法院依法查封、預(yù)查封的土地使用權(quán)、房屋,在查封、預(yù)查封期間不得辦理抵押、轉(zhuǎn)讓等權(quán)屬變更、轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。
國土資源、房地產(chǎn)管理部門明知土地使用權(quán)、房屋已被人民法院查封、預(yù)查封,仍然辦理抵押、轉(zhuǎn)讓等權(quán)屬變更、轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的,對有關(guān)的國土資源、房地產(chǎn)管理部門和直接責(zé)任人可以依照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定處理。
二十三、在變價(jià)處理土地使用權(quán)、房屋時(shí),土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)移;土地使用權(quán)與房屋所有權(quán)歸屬不一致的,受讓人繼受原權(quán)利人的合法權(quán)利。
二十四、人民法院執(zhí)行集體土地使用權(quán)時(shí),經(jīng)與國土資源管理部門取得一致意見后,可以裁定予以處理,但應(yīng)當(dāng)告知權(quán)利受讓人到國土資源管理部門辦理土地征用和國有土地使用權(quán)出讓手續(xù),繳納土地使用權(quán)出讓金及有關(guān)稅費(fèi)。
對處理農(nóng)村房屋涉及集體土地的,人民法院應(yīng)當(dāng)與國土資源管理部門協(xié)商一致后再行處理。
二十五、人民法院執(zhí)行土地使用權(quán)時(shí),不得改變原土地用途和出讓年限。
二十六、經(jīng)申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人協(xié)商同意,可以不經(jīng)拍賣、變賣,直接裁定將被執(zhí)行人以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)及其地上房屋經(jīng)評估作價(jià)后交由申請執(zhí)行人抵償債務(wù),但應(yīng)當(dāng)依法向國土資源和房地產(chǎn)管理部門辦理土地、房屋權(quán)屬變更、轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。
二十七、人民法院制作的土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移裁定送達(dá)權(quán)利受讓人時(shí)即發(fā)生法律效力,人民法院應(yīng)當(dāng)明確告知權(quán)利受讓人及時(shí)到國土資源、房地產(chǎn)管理部門申請土地、房屋權(quán)屬變更、轉(zhuǎn)移登記。
國土資源、房地產(chǎn)管理部門依據(jù)生效法律文書進(jìn)行權(quán)屬登記時(shí),當(dāng)事人的土地、房屋權(quán)利應(yīng)當(dāng)追溯到相關(guān)法律文書生效之時(shí)。
二十八、人民法院進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行時(shí)適用本通知。
二十九、本通知下發(fā)前已經(jīng)進(jìn)行的查封,自本通知實(shí)施之日起計(jì)算期限。
三十、本通知自2004年3月1日起實(shí)施。
中華人民共和國最高人民法院
二、工程管理專業(yè)知識體系結(jié)構(gòu)
工程管理專業(yè)的人才培養(yǎng)目標(biāo)是培養(yǎng)具有工程技術(shù)和管理技能的復(fù)合型人才,因此,其知識體系的構(gòu)建既要滿足學(xué)生專業(yè)素養(yǎng)的要求,又要有利于學(xué)生個(gè)性的發(fā)展。圍繞培養(yǎng)目標(biāo),形成工程管理專業(yè)如下五大課程模塊[5]。
(一)公共基礎(chǔ)課
公共基礎(chǔ)課是全面提高學(xué)生綜合素質(zhì)和基本技能的課程,它為學(xué)生學(xué)習(xí)專業(yè)基礎(chǔ)課程奠定基礎(chǔ)??傮w上可以分為五大模塊:(1)政治類基礎(chǔ)課,如思想和中國特色社會主義理論體系概論、基本原理概論等課程;(2)數(shù)學(xué)類公共基礎(chǔ)課,如高等數(shù)學(xué)、線性代數(shù)、概率論與數(shù)理統(tǒng)計(jì)等課程;(3)英語類基礎(chǔ)課程,如大學(xué)英語等課程;(4)計(jì)算機(jī)類基礎(chǔ)課程;(5)實(shí)踐環(huán)節(jié)類公共基礎(chǔ)課,如軍事訓(xùn)練及國防教育等。公共基礎(chǔ)課雖然不一定同所學(xué)專業(yè)有直接聯(lián)系,但它是培養(yǎng)德智體全面發(fā)展人才以及為進(jìn)一步學(xué)習(xí)提供方法論的不可缺少的課程。
(二)專業(yè)基礎(chǔ)課
專業(yè)基礎(chǔ)課是為專業(yè)課學(xué)習(xí)奠定必要基礎(chǔ)的課程,是掌握專業(yè)知識技能必修的重要課程。該課程內(nèi)容覆蓋面較廣,有一定的理論深度和知識廣度,往往是專業(yè)課的理論基礎(chǔ)。根據(jù)工程管理專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo),專業(yè)基礎(chǔ)課包括以下四大類:土木工程技術(shù)類、管理原理類、經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)類、法律基礎(chǔ)類。
(三)專業(yè)課
專業(yè)課是根據(jù)培養(yǎng)目標(biāo)所開設(shè)的有關(guān)專業(yè)知識和專門技能的課程。專業(yè)課的任務(wù),是使學(xué)生掌握必要的專業(yè)基本理論、專業(yè)知識和專業(yè)技能,了解該專業(yè)的前沿科學(xué)技術(shù)和發(fā)展趨勢,培養(yǎng)分析解決專業(yè)范圍內(nèi)一般實(shí)際問題的能力。專業(yè)課的設(shè)置要堅(jiān)持總體優(yōu)化原則,精選課程內(nèi)容,合并內(nèi)容相近的課程。工程管理專業(yè)是管理學(xué)科和工程學(xué)科的結(jié)合,因此專業(yè)課應(yīng)兼顧管理類課程與工科類課程。根據(jù)專業(yè)課與基礎(chǔ)課相對應(yīng)的特點(diǎn),專業(yè)課同樣應(yīng)包括四大類:土木工程技術(shù)類、管理類、經(jīng)濟(jì)學(xué)類、法律類。
(四)專業(yè)實(shí)踐類課程
專業(yè)實(shí)踐類課程的設(shè)置,旨在對學(xué)生進(jìn)行全面的素質(zhì)教育。與理論知識的學(xué)習(xí)不同,實(shí)踐類課程培養(yǎng)的是學(xué)生的動(dòng)手操作能力和創(chuàng)新能力,要求理論知識的學(xué)習(xí)與專業(yè)實(shí)踐相結(jié)合,圍繞能力培養(yǎng)目標(biāo)對實(shí)踐教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行系統(tǒng)設(shè)計(jì)。工程管理專業(yè)實(shí)踐類課程主要包括:工程管理專業(yè)認(rèn)知實(shí)習(xí)、制圖實(shí)習(xí)、測量實(shí)習(xí)、施工組織設(shè)計(jì)實(shí)習(xí)、生產(chǎn)實(shí)習(xí)、工程概預(yù)算課程設(shè)計(jì)、畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)等。
(五)選修課
選修課可以分為限定選修課和任意選修課兩類。限定選修課主要體現(xiàn)專業(yè)特點(diǎn),加深理論基礎(chǔ),體現(xiàn)本學(xué)科與相鄰學(xué)科的關(guān)系,拓寬學(xué)生的視野和知識面。自由選修課主要是提高學(xué)生的人文素質(zhì),滿足學(xué)生個(gè)人興趣和愛好需求,以發(fā)展和完善學(xué)生個(gè)性為目的。以上五大課程模塊之間是相互聯(lián)系的,具體結(jié)構(gòu)圖如圖1所示。
三、工程管理專業(yè)課與專業(yè)基礎(chǔ)課之間的聯(lián)系
(一)工程及技術(shù)知識體系
建筑識圖、AutoCAD制圖、工程測量是工程類專業(yè)課程的共同基礎(chǔ),房屋建筑學(xué)、建筑力學(xué)、土木工程材料、建筑結(jié)構(gòu)、施工組織設(shè)計(jì)是專業(yè)理論基礎(chǔ)課程,為土木工程施工及施工技術(shù)提供理論支持。它們將土木工程類的專業(yè)知識整合起來,為工程造價(jià)、土建裝飾及安裝工程概預(yù)算做理論與技術(shù)準(zhǔn)備。
(二)管理學(xué)知識體系
管理學(xué)原理、統(tǒng)計(jì)學(xué)、運(yùn)籌學(xué)等課程是對管理學(xué)理論知識的普及,為工程項(xiàng)目管理的學(xué)習(xí)做理論準(zhǔn)備,工程項(xiàng)目管理、工程造價(jià)管理及建設(shè)項(xiàng)目招投標(biāo)與工程合同管理是普遍管理學(xué)在工程管理專業(yè)領(lǐng)域的深化與拓展,研究如何運(yùn)用管理知識和手段使工程建設(shè)增值。
(三)經(jīng)濟(jì)學(xué)知識體系
以財(cái)務(wù)管理為基礎(chǔ),掌握財(cái)務(wù)管理的理論與方法,并將其應(yīng)用于建筑領(lǐng)域,對工程成本會計(jì)進(jìn)行研究,支持可行性研究的財(cái)務(wù)分析。工程經(jīng)濟(jì)學(xué)是工程學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的交叉學(xué)科,掌握這一知識有利于進(jìn)行工程投資與融資分析,進(jìn)而開展可行性研究與建設(shè)項(xiàng)目評估的經(jīng)濟(jì)評價(jià)環(huán)節(jié)。
高等學(xué)校工程管理專業(yè)指導(dǎo)委員會1999年7月編制的《工程管理專業(yè)本科教育培養(yǎng)目標(biāo)和培養(yǎng)方案》中明確,工程管理專業(yè)(四年制本科)畢業(yè)生應(yīng)具備以下幾方面的知識和能力:(1)掌握土木工程技術(shù)知識;(2)掌握相關(guān)的管理理論和方法;(3)掌握相關(guān)的經(jīng)濟(jì)理論;(4)掌握相關(guān)的法律、法規(guī);(5)具有綜合運(yùn)用上述四個(gè)方面的知識從事工程管理的基本能力;(6)具有閱讀工程管理專業(yè)外語文獻(xiàn)的基本能力;(7)具有運(yùn)用計(jì)算機(jī)輔助解決工程管理問題的能力;(8)具有初步的科學(xué)研究能力。根據(jù)人才培養(yǎng)目標(biāo)與方案,設(shè)置了四個(gè)專業(yè)平臺,這些專業(yè)平臺是工程管理各個(gè)專業(yè)方向都必須學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)課程。其中,法律平臺是與技術(shù)、管理、經(jīng)濟(jì)并列的四大平臺之一。
2.土木專業(yè)畢業(yè)生調(diào)查反映的結(jié)果
為了分析土木工程類專業(yè)畢業(yè)生進(jìn)入建筑施工企業(yè)后,需要哪些方面的管理知識,美國曾于1978年、1982年、1984年三次對400家大型建筑施工企業(yè)的中上層管理人員進(jìn)行調(diào)查,當(dāng)時(shí)建筑管理方向28門課程的重要性排序。數(shù)據(jù)顯示建設(shè)項(xiàng)目相關(guān)法律一直被認(rèn)為是土木工程專業(yè)畢業(yè)生最重要的課程。學(xué)習(xí)法律知識也是培養(yǎng)法律意識的一個(gè)重要途徑,但是法律意識的培養(yǎng)遠(yuǎn)比法律知識的學(xué)習(xí)更艱巨,并不是設(shè)置一門課程就可以解決的,必須在課程體系中得到落實(shí)并長期貫徹。
二、工程合同管理課程必須強(qiáng)化合同法律意識的培養(yǎng)
中圖分類號:G642文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2010)12-0227-02
中國建筑業(yè)法制化進(jìn)程起步較晚,《中華人民共和國建筑法》在1998年3月1日才開始施行。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,中國的法制建設(shè)逐步完善與健全。目前,中國建筑法律制度主要有《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《土地管理法》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》等等。通過這些法律法規(guī)的內(nèi)容來規(guī)范建筑市場,使建設(shè)活動(dòng)在建筑市場中有秩序地進(jìn)行。建設(shè)法規(guī)課程所涉及的內(nèi)容正是上述法律法規(guī)的內(nèi)容,學(xué)生學(xué)習(xí)建設(shè)法規(guī)課程,可以從法律的角度重新認(rèn)識所學(xué)過的專業(yè)技術(shù)知識,逐步培養(yǎng)其成為懂技術(shù)、懂經(jīng)濟(jì)、懂管理、懂法律的復(fù)合型、創(chuàng)新型,并能適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)和國際工程承包合同化市場的專門人才。所以,學(xué)習(xí)建設(shè)法規(guī)課程是非常有必要的。
一、目前在建設(shè)法規(guī)課程教學(xué)中存在的問題
1.教學(xué)方式陳舊。在高校中,建設(shè)法規(guī)課程的教學(xué)方式主要采用教師講學(xué)生聽的傳統(tǒng)教學(xué)模式,以滿堂灌為主,這樣不能充分調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性,使學(xué)生學(xué)習(xí)起來枯燥乏味。
2.內(nèi)容多、學(xué)時(shí)少。建設(shè)法規(guī)課程所涉及到的法律法規(guī)很多,而且每一部法律法規(guī)的內(nèi)容也特別得多,如《合同法》共428條。建設(shè)法規(guī)作為一門課程,有的專業(yè)是必修課程,有的專業(yè)是選修課程,不同的學(xué)校所安排的學(xué)時(shí)也有所不同,不過一般在32學(xué)時(shí)左右,其學(xué)時(shí)是有限的,在課堂上不可能將每一部法律法規(guī)的條款全部給學(xué)生講解,這就需要教師來把握好重點(diǎn)。
3.不同專業(yè)的重點(diǎn)把握不好。涉及建設(shè)工程的專業(yè)很多,如土木工程、工程管理、建筑學(xué)等專業(yè)都開設(shè)建設(shè)法規(guī)課程,但是建設(shè)法規(guī)課程的任課教師往往來自工程管理專業(yè)或土木工程專業(yè),在教學(xué)中往往以本專業(yè)的特點(diǎn)來給其他專業(yè)講授,這樣對其他專業(yè)來說,重點(diǎn)把握不好。
4.教材建設(shè)相對滯后。一本教材從擬定編寫到正式出版一般需要一年左右的時(shí)間,有些時(shí)間會更長,教材的內(nèi)容是按照編寫時(shí)最新的法律法規(guī)來編寫的。當(dāng)學(xué)生拿到教材時(shí),有些法律法規(guī)可能進(jìn)行了修訂,有些內(nèi)容可能變化較大,這便不利于教學(xué),也不利于學(xué)生課下自學(xué)、溫習(xí)。
5.缺乏“雙師型”教師。高校教師大多是在拿到相應(yīng)的學(xué)歷證及學(xué)位證后直接來高校擔(dān)任主講教師的,學(xué)歷普遍較高,但是工程技術(shù)和管理的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)少,這便導(dǎo)致在課程教學(xué)過程中不能很好地將理論與實(shí)踐相結(jié)合。
二、建設(shè)法規(guī)課程改革探索
1.理論講授與案例教學(xué)相結(jié)合。傳統(tǒng)教學(xué)模式注重理論講授,不能充分調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性,這一缺點(diǎn)可用案例教學(xué)來彌補(bǔ)。通過工程實(shí)際案例分析,強(qiáng)化學(xué)生的法律意識并調(diào)動(dòng)學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性。當(dāng)然,案例教學(xué)也有弊端,其占用時(shí)間多,且不能將所要講授的內(nèi)容全包含在內(nèi)。所以,為了在規(guī)定的學(xué)時(shí)內(nèi)將所要講授的內(nèi)容講完,不能單純使用理論講授或單純使用案例教學(xué),應(yīng)將二者有效結(jié)合在一起??梢愿鶕?jù)課程的具體內(nèi)容采用不同的教學(xué)方式,如采用課堂講授理論中穿插案例,這便使難理解的條款變得簡單易懂;或采用課堂中分組進(jìn)行案例討論,再由每組的代表發(fā)表本組的觀點(diǎn),最后教師進(jìn)行總結(jié);或采用模擬法庭的形式來學(xué)習(xí)民事訴訟法的相關(guān)內(nèi)容等等。另外,理論講授部分應(yīng)著重講重點(diǎn)及難點(diǎn),著重讓學(xué)生理解條款,而不是死記硬背條款的內(nèi)容。因?yàn)榇髮W(xué)生有一定的自學(xué)能力和理解能力,所以他們相對容易理解的就不必花太多的時(shí)間來講授,點(diǎn)到為止。
2.多媒體教學(xué)。多媒體教學(xué)有很多優(yōu)點(diǎn):直觀形象、通俗易懂,增大信息量、有效擴(kuò)展課時(shí)容量等。尤其是針對像建設(shè)法規(guī)內(nèi)容特別多的課程,使用多媒體教學(xué),相對板書教學(xué)而言,可以激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣,調(diào)動(dòng)其主動(dòng)學(xué)習(xí)的積極性,而且可以給學(xué)生傳授解惑更多的建設(shè)法規(guī)知識從而提高教學(xué)效率。
3.注重因材施教。不同的專業(yè)所涉及建設(shè)法規(guī)的實(shí)踐應(yīng)用是不同的。所以在建設(shè)法規(guī)課程教學(xué)中,即使不同的專業(yè)使用同一本教材,講授的內(nèi)容也要根據(jù)專業(yè)的不同而不同,不能一概而論。因?yàn)閷韺W(xué)生就業(yè)本專業(yè)的工作較多,工作后為了發(fā)展很可能會參加相關(guān)專業(yè)的執(zhí)業(yè)資格考試,所以教師除了要結(jié)合學(xué)生所學(xué)專業(yè)的特點(diǎn)之外,還應(yīng)結(jié)合建造師、城市規(guī)劃師、監(jiān)理工程師、造價(jià)工程師等相關(guān)專業(yè)的執(zhí)業(yè)資格考試中相關(guān)法規(guī)考試的內(nèi)容來把握相關(guān)專業(yè)的重點(diǎn)。
4.講授的內(nèi)容應(yīng)注重時(shí)效性。建設(shè)法規(guī)教材的版本很多,每一版本都有其優(yōu)缺點(diǎn)。教師在征訂教材時(shí)盡可能征訂更加全面、時(shí)效性更強(qiáng)且具有可讀性的教材,使其起到很好的輔助教學(xué)作用。學(xué)生在學(xué)習(xí)建設(shè)法規(guī)時(shí),教材有很重要的作用,但對教師來說,不能將教材的內(nèi)容放在第一位,而應(yīng)當(dāng)把最新的具有權(quán)威性的法律法規(guī)放在第一位,一定要注重時(shí)效性。
5.注重“雙師型”教師的培養(yǎng)。高校應(yīng)根據(jù)情況與相關(guān)企事業(yè)單位合作,積極為任課教師提供進(jìn)修、實(shí)踐、頂崗鍛煉、帶薪培訓(xùn)的機(jī)會,培養(yǎng)“雙師型”教師,以促使教師在教學(xué)中理論與實(shí)踐相結(jié)合。另外,可以外聘一些具有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的校外人員,如律師、仲裁員、項(xiàng)目合同管理專家等來講學(xué)。
參考文獻(xiàn):
[1]何佰洲.工程建設(shè)法規(guī)與案例:第2版[M].北京:中國建筑工業(yè)出版社,2004.
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水利水電工程;合同管理;履約
0引言
隨著我國經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展,水利水電工程也取得了長足發(fā)展。水利水電工程的開發(fā)建設(shè)過程中,由于不確定影響因素多,水利水電工程建設(shè)合同管理在項(xiàng)目管理中起到非常重要的作用。由于長期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì),我國工程建設(shè)的合同管理水平有限,管理中存在很多不完善的地方,是項(xiàng)目管理中較為薄弱的環(huán)節(jié)。為了更好地實(shí)現(xiàn)水利水電工程的效益,必須加強(qiáng)合同管理,充分發(fā)揮其在水利水電工程建設(shè)中的作用。
1水利水電工程建設(shè)合同管理的作用分析
隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步確立和不斷完善,水利水電工程建設(shè)中越來越注重對合同的履行。由于合同具有的法律效力,它使得工程參與方能夠按照合同執(zhí)行,對于工程建設(shè),由于有合同作為依據(jù),因而能有效地解決工程建設(shè)中的問題。其具體作用體現(xiàn)在以下幾方面:①解決工程糾紛,由于水利水電工程建設(shè)資金投入大、難度較高、建設(shè)周期長等特點(diǎn),合同履行中,建設(shè)單位、承建單位以及供應(yīng)商之間經(jīng)常會發(fā)生糾紛,此時(shí),參建各方簽訂的合同就成為解決糾紛的法律依據(jù);②提高企業(yè)信譽(yù),水利水電招投標(biāo)過程中,企業(yè)的社會信譽(yù)以及履約能力是評標(biāo)中的重要方面,企業(yè)的合同管理能力會影響到企業(yè)的信譽(yù),因此,加強(qiáng)合同管理,提高合同的履行能力,能夠提高的信譽(yù)度;③規(guī)范合同簽訂各方的行為,水利水電工程建設(shè)合同簽訂時(shí),合同中會規(guī)定合同主體的權(quán)利義務(wù),各建設(shè)工程合同主體也必須按照合同規(guī)定執(zhí)行合同內(nèi)容,加強(qiáng)合同管理,能夠有效地約束其他各方正確地履行義務(wù),保障主體方權(quán)利的實(shí)現(xiàn);④為其他項(xiàng)目管理內(nèi)容提供依據(jù),合同管理是水利水電工程建設(shè)的依據(jù),也是水利水電工程進(jìn)行施工管理的核心內(nèi)容,施工管理包括合同管理、質(zhì)量管理、安全管理以及進(jìn)度管理等,合同管理貫穿水利水電工程項(xiàng)目管理的各個(gè)過程,為實(shí)現(xiàn)其他項(xiàng)目管理提供了依據(jù)。
2水利水電工程建設(shè)合同管理中的問題
盡管我國的水利水電事業(yè)發(fā)展迅速,并取得一定的成就,但是,由于我國水利水電工程建設(shè)中的合同管理起步晚,缺乏一定經(jīng)驗(yàn)的積累,因此,合同管理中存在著一些問題。
2.1招標(biāo)階段的問題
招標(biāo)階段合同管理中的問題多存在于施工合同中,招標(biāo)不規(guī)范很容易造成合同管理的困難。施工合同中由于權(quán)利義務(wù)的互異性,不可避免地會產(chǎn)生合同雙方的利益矛盾。例如,某些建設(shè)單位在招標(biāo)過程中,為了降低工程建設(shè)成本,對施工單位提出一些嚴(yán)苛的要求,使得承包商不得不壓低報(bào)價(jià),或者直接在招標(biāo)中壓低中標(biāo)價(jià),造成了承包方的利益受損。而為了承包到工程,有時(shí)面對不公正的合同內(nèi)容條款,考慮到自身的生存壓力和發(fā)展需要,承包方也只能接受。當(dāng)然也有承包方為了中標(biāo)不擇手段惡性競爭,通過聯(lián)合投標(biāo)甚至串標(biāo)的方式,提高項(xiàng)目的中標(biāo)價(jià),擾亂了建筑市場,使能力更強(qiáng)、管理水平更好的承包人無法中標(biāo),工程建設(shè)的質(zhì)量難以保證,造成了施工合同管理中的被動(dòng)性。
2.2簽約階段的問題
合同簽約階段,合同管理中主要存在以下幾方面的問題:①合同主體不合格,合同成立必須要求主體合格,有些水利水電工程合同簽訂中合同當(dāng)事并不具備相應(yīng)的民事權(quán)利或者民事行為能力,又或者設(shè)計(jì)、施工等單位并不滿足承接工程的資質(zhì)條件;②合同文字不嚴(yán)謹(jǐn),合同訂立中,各條款應(yīng)清晰表達(dá)雙方的意圖,不能有歧義,否則容易導(dǎo)致合同履行中產(chǎn)生爭議;③合同出現(xiàn)違法條款,合同必須符合《勞動(dòng)法》、建設(shè)法規(guī)的相關(guān)內(nèi)容,合同中出現(xiàn)違法條款可能會造成整個(gè)合同的無效;④合同形式及內(nèi)容有缺陷,某些重要的合同必須依據(jù)法律法規(guī)執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)合同文本,同時(shí)要經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證,否則視為無效,在合同內(nèi)容中,必須要根據(jù)法律要求訂立合同,否則會造成內(nèi)容缺陷,影響合同的履行;⑤合同與結(jié)算分離,某些水利水電工程簽約中,對合同執(zhí)行不嚴(yán)格,結(jié)算條件不明確,導(dǎo)致按合同無法結(jié)算,最終導(dǎo)致合同和結(jié)算相分離,未起到應(yīng)有的作用。
2.3履約階段的問題
履約階段中常出現(xiàn)的問題主要由以下幾個(gè)方面:違法轉(zhuǎn)包或分包。相關(guān)法律法規(guī)明確規(guī)定,承包人不得將其承包的工程全部轉(zhuǎn)包給第三人,也不得將承包的工程進(jìn)行肢解后分別轉(zhuǎn)包給第三人;承包人必須自行完成工程主體結(jié)構(gòu),禁止將工程分包給資質(zhì)不足的單位,分包單位不得再將工程分包給其他單位,實(shí)際工程建設(shè)過程中,依然存在承包方非法轉(zhuǎn)包或?qū)訉臃职男袨椋粌H造成工程質(zhì)量和工期難以保證,也造成同管理工作的難以開展。②不全面履行合同。合同雙方應(yīng)按照合同要求全面履行合同規(guī)定的義務(wù),但實(shí)際工程中,常常出現(xiàn)只履行合同中部分條款,而不履行另一部分條款的情況。③未能及時(shí)變更合同。合同訂立后,某些條件發(fā)生了改變,此時(shí)需要根據(jù)情況對原有合同進(jìn)行適當(dāng)變更,以確保合同能夠有效地繼續(xù)執(zhí)行下去,如果未能及時(shí)變更合同,有可能會導(dǎo)致出現(xiàn)利益損失。④缺乏有效的溝通。在合同的履行中,如果相關(guān)部門缺少有效的溝通,就會導(dǎo)致合同履行中存在不便,也不利于問題的及時(shí)解決。⑤訴訟時(shí)效問題,民事權(quán)利訴訟時(shí)效期是2年,某些水利水電工程的合同在履行中需要進(jìn)行訴訟而沒有及時(shí)申訴,導(dǎo)致過了訴訟時(shí)效,從而造成了無法挽回的經(jīng)濟(jì)損失。⑥不注重履行隨附義務(wù)。水利水電工程竣工使用后,施工單位有相應(yīng)時(shí)期的保修義務(wù),質(zhì)量保修期間如果出現(xiàn)質(zhì)量問題,應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知施工方進(jìn)行維修。⑦國際承包工程的匯率風(fēng)險(xiǎn)。隨著我國水利工程承包走入世界市場,承包工程中存在著匯率風(fēng)險(xiǎn),包括工程收入?yún)R率風(fēng)險(xiǎn)、支出匯率風(fēng)險(xiǎn)以及外幣貸款匯率風(fēng)險(xiǎn)三類,它們會受到匯率影響,例如,工程收入會由于人民幣匯率降低而造成收入減少的情況。⑧履約的及時(shí)性。在一些水利工程項(xiàng)目中,尤其是在大型水利工程項(xiàng)目或國際承包工程項(xiàng)目建設(shè)中,工程投資數(shù)目大,如果工程款不能及時(shí)支付,就會影響工程進(jìn)度,造成工程活動(dòng)無法進(jìn)行。
3對于完善水利水電工程建設(shè)合同管理的建議
3.1提高法律意識,依法進(jìn)行合同管理
目前,我國的建筑行業(yè)發(fā)展中,相關(guān)法律法規(guī)體系日臻完善,如,我國頒布了《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)范工程招投標(biāo)行為,頒布《合同法》加強(qiáng)工程合同管理。水利系統(tǒng)結(jié)合自身特點(diǎn),也制定了相關(guān)規(guī)范。各級水利水電管理部門以及水利水電工程建設(shè)方需要增強(qiáng)法律觀念,提高法律意識,認(rèn)真守法、學(xué)法、用法,并運(yùn)用法律約束自己的行為、維護(hù)自身的合法權(quán)益,保障水利水電工程的順利建設(shè)。合同各主體應(yīng)認(rèn)真學(xué)習(xí)法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定,對合同內(nèi)容及自身的權(quán)利、義務(wù)進(jìn)行詳細(xì)地了解,對于違約責(zé)任的規(guī)定、合同履行的其他要求都要做出具體解釋,使得合同更具有嚴(yán)密性。
3.2加強(qiáng)合同管理意識,完善合同管理體制
合同管理中必須嚴(yán)格遵照法律程序,根本性地轉(zhuǎn)變依靠行政手段進(jìn)行水利水電工程管理的方式。合同管理不同于企業(yè)內(nèi)的其他管理工作,如生產(chǎn)經(jīng)營、人力資源或者財(cái)務(wù)管理等,合同是受法律法規(guī)調(diào)整的社會關(guān)系,合同中涉及諸多法律問題。為了強(qiáng)化合同管理,必須加強(qiáng)企業(yè)合同管理的意識,設(shè)置相應(yīng)的合同管理部門,負(fù)責(zé)企業(yè)內(nèi)合同簽訂的審核以及合同執(zhí)行情況的監(jiān)督工作。另外,企業(yè)還需要建立企業(yè)各業(yè)務(wù)部門共同參與,各監(jiān)察部門共同進(jìn)行把關(guān)的會審制度,實(shí)現(xiàn)完整系統(tǒng)的合同管理體制,加強(qiáng)合同管理工作。
3.3積極使用合同范本,共同協(xié)商簽約事項(xiàng)
水利水電工程建設(shè)合同范本的使用有助于雙方明確各自的權(quán)利義務(wù),避免合同中出現(xiàn)缺漏項(xiàng)以及不平等條款,合同各方應(yīng)當(dāng)積極使用合同范本。合同訂立以前,企業(yè)的合同管理要加強(qiáng)對合同文本的把關(guān),利用企業(yè)內(nèi)的合同會審制度進(jìn)行嚴(yán)格把控。要確定好雙方簽訂合同的準(zhǔn)確性以及公平性,對合同條款進(jìn)行平等協(xié)商,及早發(fā)現(xiàn)合同中存在的問題,對相關(guān)內(nèi)容達(dá)成一致,以便后期合同的履行。
3.4加強(qiáng)水利工程建設(shè)合同風(fēng)險(xiǎn)管理
水利工程的建設(shè)需要資金的支持,由于承包方一般先自行墊付資金進(jìn)行工程建設(shè),再按工程量向建設(shè)單位申請工程款。為了保證工程的順利開展,施工單位一方面需要通過多種方式加強(qiáng)資金籌措能力,另一方面要依據(jù)合同規(guī)定及時(shí)地申請工程款,以按期完成工程建設(shè)。另外,針對國際工程承包中的匯率風(fēng)險(xiǎn),承包方應(yīng)將匯率風(fēng)險(xiǎn)的重心放在匯率防范上。為此,就要分析匯率變動(dòng)情況,對影響匯率變動(dòng)的各種因素進(jìn)行綜合考慮,預(yù)測匯率變化。在簽訂承包合同時(shí)考慮匯率因素,制定價(jià)格上有利于自身的相關(guān)條款,也可以通過購買工程險(xiǎn),實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移,將一部分可能的損失轉(zhuǎn)移到保險(xiǎn)公司,以減小自身損失。
3.5完善合同清算,加強(qiáng)合同索賠管理
水利水電工程建設(shè)合同執(zhí)行完之后,合同管理部門應(yīng)對合同進(jìn)行逐一清算。對于合同中關(guān)于工程竣工的資料要備齊并要符合工程檔案管理的相關(guān)要求,還要對合同費(fèi)用進(jìn)行決算,并需得到雙方對于結(jié)果的簽字認(rèn)可。在水利水電工程實(shí)施中,經(jīng)常會出現(xiàn)工程索賠的情況。由于工程承發(fā)包雙方對于工程索賠意識的欠缺,對于推行工程索賠缺乏應(yīng)有的認(rèn)識。工程施工和同時(shí)進(jìn)行工程索賠的依據(jù),合同管理索賠需要承包方在合同簽訂過程中就要對各種不利因素進(jìn)行充分地考慮,分析合同變更以及由此產(chǎn)生工程索賠的可能性,為此,就必須要加強(qiáng)對合同的管理,采取有效的索賠策略。在施工合同的履行中,根據(jù)施工情況,認(rèn)真分析法律法規(guī)。加強(qiáng)合同索賠管理有利于維護(hù)自己的合法權(quán)益,保障自己的利益,同時(shí)能夠使得水利水電工程建設(shè)更加規(guī)范化。
4結(jié)束語
綜上所述,水利水電工程建設(shè)合同管理對于推進(jìn)工程建設(shè)的順利進(jìn)行意義重大,它能夠有效控制工程建設(shè)過程,使得工程參與各方能夠在維護(hù)自身權(quán)益的同時(shí)提高工程的建設(shè)質(zhì)量,促進(jìn)我國的水利水電事業(yè)不斷取得進(jìn)步,促進(jìn)水利事業(yè)的規(guī)范化。
作者:康宇 單位:中國水利水電第七工程局
參考文獻(xiàn):
1變更與索賠的現(xiàn)狀
跟國外相比,我國的建設(shè)工程變更與索賠的研究起步較晚,不夠全面。建筑行業(yè)的不斷發(fā)展,建設(shè)工程變更與索賠產(chǎn)生的問題越來越突出。(1)行業(yè)發(fā)展快,沒有配套的法律法規(guī)沒。目前,我國沒有制定專門針對建設(shè)工程變更與索賠的法律法規(guī),缺少一個(gè)健全的法律環(huán)境保護(hù),工程合同的問題和漏洞就比較多。(2)建設(shè)施工合同的履約情況不理想,違約現(xiàn)象頻發(fā)。工程施工建設(shè)中經(jīng)常發(fā)生不履行合約的現(xiàn)象,款項(xiàng)支付滯后甚至拖欠,工人的工資不按時(shí)結(jié)算或無理由拖欠,導(dǎo)致施工秩序受影響,工程無法按時(shí)完工。(3)施工合同中甲乙雙方的責(zé)任與權(quán)力分配不公平?,F(xiàn)在部分施工建設(shè)合同存在很多問題,關(guān)于違約和賠償?shù)臈l款內(nèi)容不夠明確,從合同條款中可以看出雙方利益分配不公平,業(yè)主為了逃避責(zé)任,偷偷轉(zhuǎn)換了承包商的主體地位,使承包商承擔(dān)更大的風(fēng)險(xiǎn)。(4)合同索賠難上加難。雖然有相關(guān)的法律法規(guī)保護(hù)承包商的利益,規(guī)避損失,但是由于建設(shè)工程合同本身存在問題,不能有效地正常有序地索賠,使承包商的利益受損,導(dǎo)致工程無法按計(jì)劃進(jìn)行。
2工程產(chǎn)生變更的原因分析
(1)設(shè)計(jì)時(shí)沒有對施工現(xiàn)場勘察到位。有些項(xiàng)目在設(shè)計(jì)完成后沒有去實(shí)地核對,還要一種情況是項(xiàng)目在施工設(shè)計(jì)前根本沒有進(jìn)行實(shí)地勘察,上訴情況下,項(xiàng)目在施工中遇到問題時(shí)再找設(shè)計(jì)人員做修改,導(dǎo)致了變更。(2)項(xiàng)目資料不足導(dǎo)致設(shè)計(jì)不合理。為了趕進(jìn)度,在沒有取得全部資料時(shí)就做了項(xiàng)目設(shè)計(jì),導(dǎo)致施工過程中發(fā)現(xiàn)了設(shè)計(jì)隱患,不得不做出變更。(3)甲方要求工程變更。施工建設(shè)中途,甲方,也就是建設(shè)單位要求按新標(biāo)準(zhǔn)施工,因?yàn)榧追揭笫沟庙?xiàng)目的工程造價(jià)改變,進(jìn)度減慢。(4)招投標(biāo)階段造價(jià)人員的計(jì)算失誤。工程項(xiàng)目在投標(biāo)過程中,提交的工程清單沒有被甲方人員逐項(xiàng)核對,施工階段才發(fā)現(xiàn)遺漏問題。(5)施工現(xiàn)場的人文和自然環(huán)境影響。施工會給周圍的自然環(huán)境、居民甚至動(dòng)植物造成一定影響,如果沒有在施工前考慮這一部分的成本,最終也會導(dǎo)致工程的變更。(6)甲方的沒有對現(xiàn)場進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)管。一些施工方故意壓低投標(biāo)價(jià)格以圖中標(biāo),施工時(shí)再想方設(shè)法利用變更進(jìn)行索賠贏得利潤。甲方如果沒有安排專業(yè)人員進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)管,就無法避免施工方利用漏洞提出不合理的變更索賠。(7)客觀原因引起的變更。如果因?yàn)橛龅阶匀粸?zāi)害、無法預(yù)知的社會變故造成工程項(xiàng)目變更,這種變更是無法預(yù)知和避免的。
3發(fā)生索賠的原因分析
(1)合同簽約雙方?jīng)]有履行合同約定。甲方?jīng)]有確保合同規(guī)定條件;乙方未按合同約定按時(shí)完工。(2)甲方要求提前交工或者改變施工工藝,導(dǎo)致合同變更。由于甲方的要求導(dǎo)致工程量變化或者交期變化,那么施工方就要投入更多的成本,施工方可以索賠。(3)不可避免的客觀原因引發(fā)的賠償。如遇到不可抗力影響,導(dǎo)致工程受阻,例如自然災(zāi)害、社會動(dòng)蕩的大事件等,乙方可提出索賠。(4)合同描述的工作量與實(shí)際出入較大,施工方有權(quán)索賠。即便施工方簽訂合同時(shí)沒能估算出準(zhǔn)確的工作量,實(shí)際施工階段如果發(fā)現(xiàn)與合同的差距很大,施工方也可以提出索賠。
4工程變更與索賠的合同管理措施
項(xiàng)目管理水平的重要衡量標(biāo)準(zhǔn)就是能否處理好項(xiàng)目施工中的變更和索賠。甲方要加強(qiáng)現(xiàn)場監(jiān)督,做好充分的準(zhǔn)備工作應(yīng)對變更,施工方也要采用合理地方式得到索賠,增加利潤。(1)加強(qiáng)對項(xiàng)目設(shè)計(jì)過程的嚴(yán)格管理,盡可能把設(shè)計(jì)上的問題控制在最初階段。在最初的招標(biāo)階段,就將明確的要求(包括成本、工程質(zhì)量等)注明在合同內(nèi),盡可能降低設(shè)計(jì)的修改。(2)項(xiàng)目建設(shè)施工中,要對施工現(xiàn)場實(shí)時(shí)監(jiān)督。變更部分要做出詳細(xì)預(yù)算,明晰產(chǎn)生的成本變化和涉及到的賠償金額,做好預(yù)案,將變更和索賠控制在合理的范圍內(nèi)。監(jiān)督變更過程按規(guī)定程序操作,提高合同管理水平,規(guī)避漏洞,避免產(chǎn)生糾紛。(3)項(xiàng)目開工前提前整理好工程項(xiàng)目的相關(guān)資料。施工前期熟悉項(xiàng)目中會涉及到的法律法規(guī),相關(guān)文件等非常重要,這樣可以避免工程開工后產(chǎn)生的很多問題。還要保管好合同雙方在施工過程中的書信、指令,特別是一些來往信件。(4)項(xiàng)目開工前雙方需要進(jìn)行詳細(xì)的溝通,對合同中的所有工程內(nèi)容一一分析核對。投標(biāo)文件中明顯低于市場價(jià)的報(bào)價(jià),甲方要進(jìn)行詳細(xì)的查問,確保質(zhì)量達(dá)標(biāo)。乙方要實(shí)地勘察合同中的項(xiàng)目的施工條件和周邊環(huán)境,確認(rèn)是否符合招標(biāo)文件描述,能否保證施工項(xiàng)目的正常運(yùn)行。提前溝通可以預(yù)測一部分變更,有效地減少損失。(5)現(xiàn)場變更簽證的管理。施工現(xiàn)場的管理非常重要,因?yàn)橛绊懯┕さ脑蚝芏?,全部都跟甲乙雙方的利益息息相關(guān),一旦粗心沒有及時(shí)更新記錄,缺少了依據(jù),就會引起雙方的糾紛,非常不利于項(xiàng)目的順利進(jìn)行。(6)內(nèi)部先要對變更和索賠的談判進(jìn)行模擬演練。談判時(shí),雙方要爭取己方利益,指出對方失誤,談判的理想結(jié)果是在不發(fā)生矛盾沖突的前提下為自己爭取最大的利益,模擬演練談判不僅是一次練習(xí)機(jī)會,還可以針對對方可能提出的索賠項(xiàng)目提前準(zhǔn)備預(yù)案。
5結(jié)束語
在建筑工程施工中,會經(jīng)常出現(xiàn)工程變更和索賠的現(xiàn)象,基于此,我們要對工程變更和索賠的合同進(jìn)行有效的管理,也因此其管理效果非常重要。雖然建設(shè)工程合同的變更與索賠管理在現(xiàn)狀上存在一些問題,但是我們相信,在實(shí)際的施工過程中可以借鑒外國以及一些國內(nèi)比較成功的案例、經(jīng)驗(yàn),共同探究問題的根源,尋求解決方案,以進(jìn)一步促進(jìn)建筑企業(yè)市場的健康發(fā)展。
作者:彭艷 單位:安徽工業(yè)經(jīng)濟(jì)職業(yè)技術(shù)學(xué)院
參考文獻(xiàn)
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隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,工程項(xiàng)目建設(shè)越來越多,在工程項(xiàng)目建設(shè)當(dāng)中,因?yàn)槭┕そㄔO(shè)會產(chǎn)生很多合同,合同的內(nèi)容又比較復(fù)雜,因此,存在一定的風(fēng)險(xiǎn),做好工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理是工程管理的重要內(nèi)容。但這不是一項(xiàng)簡單的工作,不僅需要專門的風(fēng)險(xiǎn)管理人員,還需要根據(jù)工程項(xiàng)目建設(shè)的特點(diǎn),采取針對性的風(fēng)險(xiǎn)管理措施。
一、工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理的概念及管理的重要性
(一)工程風(fēng)險(xiǎn)管理的概念
風(fēng)險(xiǎn)這一概念雖然經(jīng)常提起,但是到底什么是風(fēng)險(xiǎn)在學(xué)術(shù)界沒有一個(gè)具備的概念,概括企業(yè)有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的概念主要有兩種觀點(diǎn)。第一,認(rèn)為是指在給定條件下可能結(jié)果之外出現(xiàn)的差異性結(jié)果。第二,認(rèn)為所謂的風(fēng)險(xiǎn)實(shí)際是指預(yù)期狀況與實(shí)際情況差異導(dǎo)致的損失的結(jié)果。從這一角度來講。從這一角度來講,工程合同風(fēng)險(xiǎn)是指在工程合同簽訂及執(zhí)行過程中,可能產(chǎn)生的對合同當(dāng)事人損失的某種預(yù)期結(jié)果與實(shí)際顯示之間的差異性。工程合同風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生,主要受合同的定義的準(zhǔn)確性、完整性,以及合同風(fēng)險(xiǎn)分配、合同管理模式之間差異的影響,當(dāng)然合同當(dāng)中的計(jì)價(jià)方式也是影響合同風(fēng)險(xiǎn)的重要因素。總的來說,工程合同風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:工程合同管理模式確定風(fēng)險(xiǎn)、工程合同計(jì)價(jià)方式確定的風(fēng)險(xiǎn)、合同工程價(jià)款方面的風(fēng)險(xiǎn)、合同工期方面的風(fēng)險(xiǎn)、合同文件方面的風(fēng)險(xiǎn)和其它風(fēng)險(xiǎn)。
(二)工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性
工程合同與工程建設(shè)可以說是息息相關(guān),做好工程合同管理,對于工程建設(shè)具有重要意義,這主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:第一,做好合同風(fēng)險(xiǎn)管理,是保證工程順利進(jìn)行的關(guān)鍵。在工程合同當(dāng)中,對于工程的施工建設(shè)有著比較詳細(xì)的規(guī)定,其中包括施工的方式、施工技術(shù)保障措施等等,在風(fēng)險(xiǎn)管理當(dāng)中需要對合同的內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)的審核,其中的一個(gè)重要的目的就是審核合同內(nèi)容與合同目的的實(shí)現(xiàn),包括其科學(xué)性、合理性,確保其達(dá)到工程施工建設(shè)的要求。通過這種風(fēng)險(xiǎn)管理活動(dòng),能夠達(dá)到降低施工風(fēng)險(xiǎn),保證工程順利進(jìn)行的目的。第二,減少施工單位的損失,工程合同的內(nèi)容與施工成本有密切的關(guān)系,如果施工單位在合同當(dāng)中一味的壓低單價(jià),勢必導(dǎo)致合同單位與實(shí)際成本之間出現(xiàn)差異,這種差異性的結(jié)果就是施工單位遭受損失。從這一角度來講,通過工程合同管理,保證工程合同內(nèi)容的合理性,能夠最大程度的保證合同單價(jià)與實(shí)際成本相符性,最大程度的保證施工單位遭受損失。
二、工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理的措施建議
針對當(dāng)前工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理的現(xiàn)狀,以及自身在這一方面的管理經(jīng)驗(yàn),筆者認(rèn)為在工程風(fēng)險(xiǎn)管理方面應(yīng)該注意以下幾點(diǎn):
(一)成立專門的合同管理機(jī)構(gòu)
合同管理并不是一件簡單的事情,要求合同管理人員必須要熟悉合同法律、法規(guī),具有一定的合同管理經(jīng)驗(yàn),熟悉工程合同的內(nèi)容和特點(diǎn),但是最重要的是要在專業(yè)管理人員的基礎(chǔ)上,成立專門的合同管理機(jī)構(gòu)。合同管理機(jī)構(gòu)的只能是合同服務(wù)和監(jiān)督,在工程合同談判之前,施工成本單位應(yīng)該成立專門的合同管理機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)工程合同的訂閱、監(jiān)督、管理和控制。當(dāng)然,這一機(jī)構(gòu)應(yīng)該包括與工程相關(guān)的各個(gè)主體的工作人員,比如說項(xiàng)目管理人員、施工管理人員、工程技術(shù)管理人員以及項(xiàng)目工公司法律顧問,他們復(fù)雜整合工程從招標(biāo)到竣工期間的所有工程合同的審查監(jiān)督工作。比如說在工程合同簽訂之前,對合作對象既合同相對人的資質(zhì)、實(shí)力等進(jìn)行全面的分析與了解,確保合作方能夠達(dá)到工程實(shí)施的要求。當(dāng)然,從專業(yè)性、規(guī)范性管理的角度來講,在此期間產(chǎn)生的所有合同都必須是書面合同,嚴(yán)禁使用口頭合同等容易出現(xiàn)爭議的形式。在定理合同的過程中,要仔細(xì)審查每一個(gè)用語,在用詞上要準(zhǔn)確、清楚,意思明確、沒有歧義。在審核的時(shí)候采取專業(yè)化分工的方式進(jìn)行,不同崗位的合同管理人員審核不同的合同內(nèi)容,真正做到合同專門管理、審核專業(yè)進(jìn)行。
(二)合理轉(zhuǎn)移合同風(fēng)險(xiǎn)
在工程合同的有效期之內(nèi),應(yīng)該對可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行科學(xué)的預(yù)測,合同雙方應(yīng)該明確各自應(yīng)該承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和范圍。對于無法預(yù)知的風(fēng)險(xiǎn),可以采取風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的方式,最大程度的降低風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的幾率。在這其中,索賠制度是風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的重要方法。在實(shí)際合同執(zhí)行的過程中,索賠是雙向的,也就是說業(yè)主既可以向施工承包單位索賠,施工承包單位也可以向業(yè)主索賠,這一點(diǎn)在西方國家的工程風(fēng)險(xiǎn)管理當(dāng)中已經(jīng)非常普遍。但是受到傳統(tǒng)管理思想的影響,人們對于索賠的認(rèn)識程度比較有限,加上在建筑工程實(shí)踐當(dāng)中索賠成功的案例比較少,導(dǎo)致工程索賠制度還沒有普及開來。在這種情況下,不管是業(yè)主還是施工承包單位都要增強(qiáng)自身的法律意識、市場意識、合同意識和管理意識,認(rèn)識到工程索賠的重要性及常見的索賠方法,并將其合理的運(yùn)用到合同管理當(dāng)中,實(shí)現(xiàn)合同風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。當(dāng)然,在實(shí)踐當(dāng)中還有很多風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的方法,比如說購買工程合同保險(xiǎn)等,這些要想普及還需要經(jīng)過一段時(shí)間才行。
(三)建立工程合同信息化管理系統(tǒng)
隨著信息化的快速發(fā)展,傳統(tǒng)的以人力為主的合同風(fēng)險(xiǎn)管理方式,已經(jīng)不適應(yīng)工程項(xiàng)目快速發(fā)展的要求。這是因?yàn)樵诠こ塘㈨?xiàng)到竣工這一段時(shí)間當(dāng)中,業(yè)主及施工單位可能與很多單位或個(gè)人簽訂合同,這些合同都屬于工程合同管理的范疇,少則幾十個(gè)合同,在一些大型的建設(shè)工程當(dāng)中,甚至要簽訂數(shù)百到上千份合同,要想對這么多合同進(jìn)行科學(xué)合理的風(fēng)險(xiǎn)管理,依靠傳統(tǒng)的人工管理的方式,很難達(dá)到理想的效果。在這種情況下,項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)及施工單位必須建立和完善合同信息化管理系統(tǒng),對工程施工建設(shè)過程中所涉及的各類合同進(jìn)行數(shù)字化管理,比如說合同的數(shù)字化、數(shù)字合同的保存等等,這樣不僅能夠?qū)贤M(jìn)行有效的保存,還能減少工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理當(dāng)中的人力物力,達(dá)到更理想的風(fēng)險(xiǎn)管理效果。
(四)提高工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理人員的管理能力
工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理人員的素質(zhì)能力,對于工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)效性有直接的影響,甚至可以說合同風(fēng)險(xiǎn)管理人員的能力,直接決定著工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理的水平。因此,確定工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理人員以后,要想方設(shè)法的 提高他們的風(fēng)險(xiǎn)管理能力。一方面,引導(dǎo)他們在業(yè)余時(shí)間學(xué)習(xí)各種合同管理法律、法規(guī)知識,掌握最新的法律、法規(guī)變化,確保工程合同的內(nèi)容符合法律法規(guī)的要求。另一方面,要定期對合同管理人員繼續(xù)業(yè)務(wù)培訓(xùn),使其能夠系統(tǒng)的掌握與風(fēng)險(xiǎn)管理的基本要求和手段,認(rèn)識到風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性,并能夠?qū)⒆约核鶎W(xué)的知識真正的用于工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)踐,提高工程風(fēng)險(xiǎn)管理水平。
總之,風(fēng)險(xiǎn)管理是工程合同管理的重要內(nèi)容,做好工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理,對于業(yè)主和施工單位都具有重要意義。在實(shí)踐當(dāng)中,要建立完善的合同風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu),不斷探索和完善風(fēng)險(xiǎn)管理手段,構(gòu)建起完善的風(fēng)險(xiǎn)管理體系,最大程度的減少合同風(fēng)險(xiǎn)對工程建設(shè)目標(biāo)的不利影響,提高工程建設(shè)的綜合效益。
參考文獻(xiàn):
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[2]陳燕.建設(shè)工程合同管理[M].合肥:合肥工業(yè)大學(xué)出版社,2009
中圖分類號:F284 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1009-2374(2014)10-0159-02
當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)條件下,建筑業(yè)發(fā)生了深刻變化,國家宏觀調(diào)控、市場競爭形成價(jià)格的工程量清單計(jì)價(jià),政府由過去的主導(dǎo)地位變?yōu)楝F(xiàn)在的宏觀調(diào)控,職能逐步發(fā)生了轉(zhuǎn)變。然而,由于我國建筑市場發(fā)育尚不完善,相關(guān)的建設(shè)法律法規(guī)還不健全,就施工合同管理而言,行政管理層減少了對合同履約的干預(yù),強(qiáng)化了合同當(dāng)事人的意愿。合同當(dāng)事人由于思想認(rèn)識上的偏差及缺乏專業(yè)合同管理人才等,使“陰陽合同”的出現(xiàn)較為普遍。
1 在施工合同中經(jīng)常出現(xiàn)的問題
1.1 行政機(jī)構(gòu)對合同的管理
各地區(qū)建設(shè)工程合同的審查、鑒證及監(jiān)督管理工作,主要由各級建設(shè)行政主管部門和工商行政管理部門負(fù)責(zé)。它主要是從法律和市場管理的角度進(jìn)行合同的管理,但由于其監(jiān)管的過程中出現(xiàn)了缺失、手段單一、效率低下、缺乏主動(dòng)性等一些原因很難以滿足當(dāng)前合同需要。
1.2 雙方當(dāng)事人對合同的管理
建設(shè)工程施工合同是合同當(dāng)事人就完成具體工程項(xiàng)目施工而確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。如果施工合同存在條款漏洞不完善的缺陷,那么義務(wù)不清、違約責(zé)任不明、意識表達(dá)不準(zhǔn)確等現(xiàn)象,那么這個(gè)責(zé)任是由于合同當(dāng)事人意識不清楚,履約責(zé)任意識不強(qiáng),沒有專業(yè)合同管理人才造成的。特別是工程價(jià)款結(jié)算支付辦法,合同條款過于簡單,特別是在款項(xiàng)支付,結(jié)算,工程驗(yàn)收等各個(gè)環(huán)節(jié),要是合同的條款過少,會導(dǎo)致了過多的工程經(jīng)濟(jì)糾紛情況接連出現(xiàn)。分析其原因主要是由于簽訂的合同不規(guī)范、合同有關(guān)條款設(shè)置較粗放引起的。
2 全面的完善施工合同管理
2.1 加強(qiáng)施工合同的管理工作,為施工管理提供保障
提高法制觀念,樹立合同法律效力意識,特別是可以充分利用現(xiàn)有資源,依托現(xiàn)有的造價(jià)員隊(duì)伍參與
管理。
2.2 做好事前合同的規(guī)范化工作,嚴(yán)格施工合同訂立行為
審查合同的生效條件。合同效力是合同依法成立所具有的約束力,依據(jù)《中華人民共和國合同法》第52條的規(guī)定,五種合同無效情形是簽訂合同時(shí)必須考慮的重要問題,對建設(shè)工程施工合同的效力進(jìn)行審查,是合同當(dāng)事人受法律保護(hù),權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的根本。
審查合同中的條款。主要包括合同中的建設(shè)時(shí)間、竣工時(shí)間、工程量大小的范圍、工程的質(zhì)量、工程的造價(jià)、技術(shù)資料交付的期限、材料和設(shè)備供應(yīng)的一些情況、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等。
制定并推行施工合同示范文本。建設(shè)行政主管部門應(yīng)結(jié)合當(dāng)前施工合同糾紛的問題,充分研究法律、行政法規(guī)的各項(xiàng)規(guī)定,制定并推行施工合同示范文本,實(shí)施過程中注重平衡各方當(dāng)事人利益以及弱勢地位當(dāng)事人合法權(quán)益。各項(xiàng)合同管理的要求以合同條款的形式予以固化,以規(guī)范合同表述形式,避免因合同條款不完善、有缺陷、有漏洞、義務(wù)不清、違約責(zé)任不明、意思表達(dá)不準(zhǔn)確等各種不好情況而產(chǎn)生的施工合同糾紛事件的發(fā)生。
2.3 強(qiáng)化施工合同履行過程的管理,加強(qiáng)過程控制工作
完善履約信息報(bào)送制度。此制度可全面了解備案施工合同的實(shí)際履行情況,對于存在施工合同糾紛隱患的工程,可及時(shí)督促合同當(dāng)事人認(rèn)真履行合同,將施工合同糾紛化解在施工階段。
強(qiáng)網(wǎng)上公示制度。為有效遏制支解發(fā)包、拖欠工程款和勞動(dòng)工資等違法違規(guī)行為,可充分利用網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢,將備案的工程項(xiàng)目合同價(jià)等備案情況向社會公開,接收社會媒體和人民群眾進(jìn)行監(jiān)督管理,以提高承發(fā)包雙方透明度,擴(kuò)大公眾的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán),從而可以倡導(dǎo)誠實(shí)守信的社會風(fēng)尚。
開展施工合同履行情況的跟蹤監(jiān)督檢查。建設(shè)行政主管部門可采取多種形式對合同的履行情況進(jìn)行跟蹤監(jiān)督,包括:合同變更、項(xiàng)目經(jīng)理變更的備案情況;履行合同主體是否與訂立合同的主體一致;工程價(jià)款的變更、確認(rèn)及支付情況;監(jiān)理工程師代表的職責(zé)加履行及職務(wù)變更;合同履行數(shù)據(jù)報(bào)送情況等。
2.4 加強(qiáng)合同中約定檢查的情況評價(jià)和評估制度,做好事后查處工作
開展施工合同履約情況評價(jià)。內(nèi)容包括:合同簽訂情況評價(jià)、合同執(zhí)行情況評價(jià)、合同管理工作評價(jià),將評價(jià)結(jié)果進(jìn)行公示公告,并直接作為評選市級文明示范工地或優(yōu)質(zhì)工程建設(shè)項(xiàng)目的必要條件之一,逐漸推進(jìn)施工合同管理工作健康有序地開展。同時(shí)對沒有履行建設(shè)工程施工合同約定或違反法律規(guī)定的的應(yīng)給予嚴(yán)肅處理;對情節(jié)嚴(yán)重的在建筑市場誠信信息平臺上進(jìn)行不良行為記錄處罰。
建立合同單方造價(jià)評估制度。充分利用造價(jià)信息指標(biāo)系統(tǒng)中的單位工程、分部分項(xiàng)工程單方造價(jià)指標(biāo),對備案合同項(xiàng)目的單方造價(jià)進(jìn)行綜合評估,評估工程質(zhì)量與工程造價(jià)管理之間的對立統(tǒng)一關(guān)系,為工程建設(shè)各方對項(xiàng)目進(jìn)行重點(diǎn)監(jiān)控提供依據(jù)。
2.5 規(guī)范工程價(jià)款結(jié)算行為,強(qiáng)化竣工結(jié)算備案審查制度
竣工結(jié)算備案管理是合同管理最關(guān)鍵環(huán)節(jié),竣工結(jié)算文件是全過程合同管理情況的最終體現(xiàn)。它直接反映出結(jié)算行為是否規(guī)范、是否按合同約定執(zhí)行形成閉合管理系統(tǒng),可以有效遏制“陰陽合同”、高估冒及拖欠工程款和農(nóng)民工工資等現(xiàn)象的發(fā)生,維護(hù)了建設(shè)各方主體和農(nóng)民工的合法權(quán)益和社會穩(wěn)定。
3 結(jié)語
隨著中國經(jīng)濟(jì)的不斷的發(fā)展,市場經(jīng)濟(jì)的需要,工程施工合同現(xiàn)在已經(jīng)成為工程項(xiàng)目管理的核心,履行合同的內(nèi)容成為了約束建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)行為的普遍準(zhǔn)則。隨著工程量清單計(jì)價(jià)改革的不斷推進(jìn),不斷學(xué)習(xí)與借鑒國內(nèi)外先進(jìn)的施工合同管理經(jīng)驗(yàn),開拓創(chuàng)新、積極探索施工合同履約全過程動(dòng)態(tài)監(jiān)管的新機(jī)制、新途徑,才能更好地保證工程建設(shè)項(xiàng)目順利實(shí)施,促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展,從而加快構(gòu)建和諧社會的發(fā)展。
參考文獻(xiàn)
推進(jìn)依法治國,建設(shè)社會主義法治國家,關(guān)鍵是推進(jìn)依法行政,建設(shè)法治政府。法治政府應(yīng)是政府從決策到執(zhí)行及監(jiān)督的整個(gè)過程都納入法制化軌道,權(quán)利與責(zé)任緊密相聯(lián),集陽光政府,有限政府,誠信政府,責(zé)任政府于一身,并用法律加以固定即為法制政府。《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》將法治政府建設(shè)的目標(biāo)歸納為七個(gè)基本方面,明確了法治政府的七個(gè)內(nèi)在標(biāo)準(zhǔn)。其中一個(gè)指標(biāo)為行政決策完善。行政決策是政府工作的中心環(huán)節(jié),直接決定著社會發(fā)展的方向。健全、科學(xué)、民主的行政決策是推動(dòng)社會又好又快發(fā)展的助推器。而政府合同行為,系行政系決策過程中的經(jīng)常性的必要行為。
一、政府合同及合同管理的概念
政府合同是指政府部門在履行職責(zé),進(jìn)行行政管理、公共服務(wù)以及民事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中,作為一方當(dāng)事人與公民、法人或其他組織經(jīng)過協(xié)商一致所訂立的涉及財(cái)政資金使用、公共資源利用或者政策扶持的契約性法律文件。主要包括以下幾種類合同: (1)城市基礎(chǔ)設(shè)施等國有資產(chǎn)(包括無形資產(chǎn))的投資、建設(shè)、租賃、承包、托管、買賣、擔(dān)保、物業(yè)管理等合同;(2)土地、森林、荒地、水流、礦藏等國有自然資源使用權(quán)的依法出讓、轉(zhuǎn)讓、出租、承包合同;(3)行政征收、征用、委托合同;(4)融資、借款、資助、補(bǔ)貼等合同;(5)城市公用事業(yè)的特許經(jīng)營合同;(6)招商引資合同;(7)政府采購合同,等等。
合同管理是指政府及政府部門對合同的簽訂、履行、變更、備案、歸檔等過程的監(jiān)督管理。
二、加強(qiáng)政府合同管理的重要性
加強(qiáng)政府合同管理是建設(shè)法治政府、責(zé)任政府、誠信政府的內(nèi)在要求,是適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,是維護(hù)行政機(jī)關(guān)合法權(quán)益的法律保證。如,隨著城市建設(shè)、招商引資工作力度的不斷加大,政府必須簽訂民事合同。但是,在履行合同中,尤其是涉及到土地、規(guī)劃的項(xiàng)目,因合同不規(guī)范、不完整等原因,致使在實(shí)施過程中產(chǎn)生了不少糾紛,不但給政府對外形象帶來負(fù)面影響,還造成經(jīng)濟(jì)損失。加強(qiáng)政府合同管理在決策管理層面上,顯得尤為重要。
三、加強(qiáng)政府合同管理的措施
(一)加強(qiáng)對合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)素
養(yǎng)的培訓(xùn)
(二)嚴(yán)格政府合同的簽訂程序。(1)合同磋商。政府合同承辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)組織與合同相對方的談判、協(xié)商工作。重大合同,應(yīng)當(dāng)邀請法律專業(yè)人士參與談判,提供法律支持。在該階段中,承辦機(jī)構(gòu)還應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)調(diào)查合同對方的主體資格、資信狀況、履約能力等情況,并留底稿。確有困難的,可以委托律師事務(wù)所作為中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查。(2)合同文本起草。合同內(nèi)容一般由合同承辦機(jī)構(gòu)起草,對方當(dāng)事人起草的,承辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)充分協(xié)商,做到權(quán)利義務(wù)對等。合同承辦機(jī)構(gòu)應(yīng)認(rèn)真研究簽約事項(xiàng),對合同標(biāo)的、權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任等主要條款進(jìn)行認(rèn)真審查。承辦機(jī)構(gòu)還應(yīng)當(dāng)對合同訂立可能產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)、法律后果和對社會穩(wěn)定的影響等進(jìn)行預(yù)先分析評估,必要時(shí)可以邀請有關(guān)專家進(jìn)行論證。(3)合同的合法性審查。合同簽訂前,合同承辦機(jī)構(gòu)應(yīng)報(bào)經(jīng)本政府部門的法制工作機(jī)構(gòu)或者委托律師事務(wù)所提出法律審查意見。重大合同組織專家就專業(yè)性、技術(shù)性等方面進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)評估論證。政府合同合法性審查,主要審查雙方當(dāng)事人是否具備合法資格,合同內(nèi)容是否違反法律、法規(guī)、規(guī)章和政策性規(guī)定,合同約定有無損害國家、社會公共利益和第三者利益,合同條款是否完備、文字表述是否嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范,合同訂立是否履行法定程序等內(nèi)容。承辦部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)合法性審查意見對合同草本進(jìn)行修改,形成合同正式文本。承辦部門對審查意見有異議的,應(yīng)及時(shí)反饋、溝通。經(jīng)溝通仍不能取得一致意見的,報(bào)行政機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人決定。未經(jīng)合法性審查的合同不得遞交審批。(4)報(bào)批。要求合同承辦機(jī)構(gòu)提交遞交審批時(shí)附以下材料:合同草案;本政府部門法制工作機(jī)構(gòu)或者律師事務(wù)所提出并加蓋公章的書面法律意見;合同對方當(dāng)事人的主體資格、資信狀況、履約能力等材料;合同訂立的依據(jù)、批準(zhǔn)文件等等。(5)簽署。合同被批準(zhǔn)后,由法定代表人或負(fù)責(zé)人簽署。其他人員簽署的,應(yīng)得到法定代表人或負(fù)責(zé)人的書面授權(quán)。簽署后即蓋公章或合同專用章。合同經(jīng)雙方代表簽字蓋章后,按法律、法規(guī)規(guī)定或雙方約定,必須辦理公證、鑒證或報(bào)上級機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的,承辦機(jī)構(gòu)應(yīng)代表區(qū)政府或政府部門辦理公證、鑒證或報(bào)批手續(xù)。
(三)推行多部門聯(lián)合會審制度。如對政府投資項(xiàng)目施工合同,應(yīng)繼續(xù)推行監(jiān)察、發(fā)改、財(cái)政、審計(jì)、法制等多部門聯(lián)合會審制度,形成監(jiān)管合力,促進(jìn)合同規(guī)范簽訂。
(四)加強(qiáng)對合同履行過程中的監(jiān)管,合理控制合同風(fēng)險(xiǎn)。監(jiān)察、審計(jì)、財(cái)政等部門在合同執(zhí)行過程中應(yīng)適度參與,發(fā)現(xiàn)合同執(zhí)行過程中的問題,合理控制合同風(fēng)險(xiǎn)。
當(dāng)出現(xiàn)不可抗力、合同依據(jù)的法律法規(guī)政策修改或者廢止、簽訂合同時(shí)的客觀情況發(fā)生重大變化、相對人財(cái)產(chǎn)狀況惡化、喪失商業(yè)信譽(yù)或者有喪失、可能喪失履行能力的其他情形、相對人預(yù)期違約或其他可能影響合同履行的情形時(shí),合同承辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提出相應(yīng)對策或者建議,及時(shí)行使不安抗辯權(quán)、合同解除權(quán)、違約責(zé)任追究權(quán)等法定權(quán)利,最大程度避免和減少損失。重大合同履行過程中發(fā)生以上情況的,合同承辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)會商本政府部門的法制工作機(jī)構(gòu)或者委托的律師事務(wù)所提出處理預(yù)案,并向政府提交預(yù)警報(bào)告。
政府合同在履行過程中產(chǎn)生糾紛的,合同承辦部門應(yīng)及時(shí)與合同對方當(dāng)事人進(jìn)行溝通協(xié)商,查明情況,客觀評估可能產(chǎn)生的不利后果,可能對政府權(quán)益造成重大損害或使公共利益遭受重大損失或威脅的,合同承辦部門應(yīng)及時(shí)向政府書面報(bào)告,并采取措施應(yīng)對合同風(fēng)險(xiǎn)。
政府合同糾紛的處理過程中,承辦部門未經(jīng)同意,不得放棄屬于政府一方享有的合法權(quán)益,也不得無故拒不履行政府應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。
(五)嚴(yán)格合同備案、歸檔制度。以政府作為一方當(dāng)事人簽訂的合同,承辦部門應(yīng)于合同簽訂后5日內(nèi)將正式合同文本一份報(bào)送政府法制機(jī)構(gòu),由法制機(jī)構(gòu)統(tǒng)一登記、匯總、保存;政府工作部門也應(yīng)指定內(nèi)設(shè)科室負(fù)責(zé)本部門及其派出機(jī)構(gòu)、下屬單位政府合同的登記、匯總、保存工作。