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篇（1）

二、司法效率與司法公正的關(guān)系

雖然公正和效率都是司法工作追求的目標(biāo)，但它們之間的關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，不可簡單地視為一體。我認(rèn)為：公正是司法的最終和最高目標(biāo)；效率是通過司法實(shí)現(xiàn)公正的最佳狀態(tài)。在保證公正的前提下，效率是司法的內(nèi)在追求之一。如果失去公正，效率也就沒有意義。在這一意義上，公正是第一位的。當(dāng)然，在司法效率普遍低下的時(shí)期和地區(qū)，效率作為第一位的追求，也是應(yīng)該的。

公正和效率之間的相互依存和補(bǔ)充的密切關(guān)系是主導(dǎo)方面，也就是說，兩者密不可分。我們不會(huì)認(rèn)為僅僅追求正義而不顧效率會(huì)真正實(shí)現(xiàn)法治；反過來，也不會(huì)認(rèn)為僅僅追求效率而不顧正義與否是正常狀態(tài)。可見，沒有效率的正義是延誤或虛幻的正義，而沒有正義的效率則是恣意的效率。

公正和效率這對(duì)“孿生子”也會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)。在建立這一矛盾最佳結(jié)合的過程中，我們既要設(shè)立公正和效率的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)和原則，尋求兩者的結(jié)合點(diǎn)，也要認(rèn)識(shí)到，上述標(biāo)準(zhǔn)和結(jié)合點(diǎn)并非一種僵死不變的公式，而是一種辯證的、因時(shí)因事而異的、需要?jiǎng)?chuàng)造性的裁量權(quán)靈活處置的原則指引。在不同類型的案件中，在不同的情況下，司法對(duì)于公正和效率的側(cè)重也有不同。因此公正和效率說起來容易，真正從理論上論述清楚，從實(shí)踐上建立各種保障制度，以求實(shí)現(xiàn)公正和效率的完美結(jié)合，則是一項(xiàng)艱苦細(xì)致的長期任務(wù)。

三、實(shí)現(xiàn)司法公正和效率的保障

司法公正和效率的實(shí)現(xiàn)必須要有具體制度和程序的保障。在這一意義上，公正和效率可以成為司法改革這一系統(tǒng)工程的統(tǒng)領(lǐng)原則，可以用來檢驗(yàn)各種具體制度和程序的改革和設(shè)立。只有在各項(xiàng)制度建立和完善的情況下，司法公正和效率才能真正實(shí)現(xiàn)。

篇（2）

行政分為私行政和公行政，公共行政即指與私行政相對(duì)的公行政。公共行政這一術(shù)語開始時(shí)僅表示國家行政，但隨著時(shí)展，其內(nèi)涵已得到大大擴(kuò)展。現(xiàn)在，公共行政已普遍被承認(rèn)包括國家公共行政和社會(huì)公共行政兩方面的內(nèi)容。政府公共行政是指政府根據(jù)法律規(guī)定所實(shí)施的對(duì)社會(huì)公共事務(wù)的管理；社會(huì)公共行政則是指社會(huì)性的公共組織對(duì)一定領(lǐng)域內(nèi)的社會(huì)公共事務(wù)所進(jìn)行的管理。隨著行政權(quán)社會(huì)化趨勢(shì)的加強(qiáng)，社會(huì)公共行政引起了人們普遍的關(guān)注，不同學(xué)科的學(xué)者對(duì)此作了程度不一的探討。對(duì)于行政法學(xué)界而言，社會(huì)公共行政這一領(lǐng)域具有巨大的沖擊性，將會(huì)使原有的行政法理論面臨新的挑戰(zhàn)和問題。我們可以設(shè)問，行政法是否應(yīng)把社會(huì)公共行政納入調(diào)整范圍？如何進(jìn)行調(diào)整？如果答案是肯定的，由此將需要對(duì)原有的行政主體、行政組織、公務(wù)員等一系列問題作新的理解和解釋。以行政主體這一概念為例，如按以上思路，它就應(yīng)該包括社會(huì)公共行政的主體。

本文主要通過討論社會(huì)公共行政與行政法的關(guān)系，嘗試對(duì)行政法為何應(yīng)調(diào)整社會(huì)公共行政等問題作出回答。

一、行政法為何應(yīng)介入社會(huì)公共行政領(lǐng)域呢？這個(gè)問題可以主要從兩個(gè)方面進(jìn)行理解。

第一，這是社會(huì)公共行政對(duì)行政法的需求決定的。

政府公共行政與社會(huì)公共行政共同點(diǎn)在于兩者都履行公共職能，為公眾提供公共服務(wù)。但政府公共行政與社會(huì)公共行政的區(qū)別之一在于它們?cè)诠珓?wù)涉及的范圍上有所差異。一般而言，政府公共行政是以所有公共事務(wù)作為管理對(duì)象，而社會(huì)公共行政只是涉及到一定領(lǐng)域、一定行業(yè)的公共管理。在這種情況下，有可能出現(xiàn)這樣一種情況，即社會(huì)公共行政主體不考慮全社會(huì)的公共利益而只顧及本領(lǐng)域、本行業(yè)的公共利益。這時(shí)候就需要有關(guān)的行政管理部門、司法部門對(duì)社會(huì)公共行政主體進(jìn)行監(jiān)督管理，而這就需要行政法的法律支持。

社會(huì)組織進(jìn)行公共行政需要具有公共權(quán)力。而社會(huì)組織的公共權(quán)力來源如果不依靠有關(guān)行政法律、法規(guī)授予，僅僅依靠社會(huì)組織自身的組織性權(quán)力（如行政組織成員對(duì)行政組織公共權(quán)力的認(rèn)可），其權(quán)威性不能確立，其合法性也成問題。

在社會(huì)公共行政過程中，社會(huì)公共行政主體的公共管理行為有可能會(huì)侵犯相對(duì)人的重大權(quán)益。雖然社會(huì)公共行政的強(qiáng)制程度比政府公共行政弱，但仍然可能有涉及到相對(duì)人重大權(quán)益的處理行為。在此種情況下，對(duì)相對(duì)人的救濟(jì)是必須考慮到的。這仍然會(huì)涉及到行政法上的救濟(jì)問題。當(dāng)然，這里不是主張法律救濟(jì)可以替代所有的救濟(jì)方式，但法律救濟(jì)是最徹底、最有效的救濟(jì)方式。當(dāng)相對(duì)人的重大權(quán)益受到損害時(shí)，我們沒有理由堵上司法救濟(jì)這扇大門。

第二，把社會(huì)公共行政納入行政法的調(diào)整范圍是行政法自身發(fā)展的需要。

社會(huì)公共行政這一新領(lǐng)域給行政法帶來了新的發(fā)展機(jī)遇，將會(huì)改變行政法的內(nèi)涵和外延。現(xiàn)代行政法的內(nèi)涵和外延與行政法誕生初期相比已經(jīng)發(fā)生了很大的變化。英美法系最早給行政法下定義的是英國法學(xué)家奧斯丁，他認(rèn)為行政法是規(guī)定行使之限度與方式：君主或者直接行使其，或其所屬之高級(jí)行政官吏之行使者授予或委托之部分。1英美法系行政法在以后的發(fā)展中，逐漸形成從控制行政權(quán)力與行政程序兩個(gè)方面概括行政法的定義，如著名行政法學(xué)家K·C·戴維斯教授就認(rèn)為，行政法是關(guān)于行政機(jī)關(guān)的權(quán)力和程序的法律，包括法院對(duì)行政活動(dòng)的司法審查在內(nèi)，2也包括行政機(jī)關(guān)所制定的程序法規(guī)在內(nèi)。然而，這只是狹義的行政法定義，英美法系很多著名行政法學(xué)家提出了代表新趨勢(shì)的廣義行政法概念。如P·L·斯特勞斯教授認(rèn)為，在二十世紀(jì)初期當(dāng)公共行政發(fā)展的時(shí)候，學(xué)術(shù)界發(fā)展了行政法概念，它包含幾乎全部和公共行政有關(guān)的事項(xiàng)。3

在大陸法系，行政法的概念幾經(jīng)變遷，也朝著廣義的方向發(fā)展。如在法國，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，行政法是有關(guān)調(diào)整公共行政組織與權(quán)限、協(xié)調(diào)市民與行政權(quán)的法。通過行政法學(xué)者們的學(xué)術(shù)探討，法國的行政法概念從權(quán)力行為轉(zhuǎn)變?yōu)楣卜?wù)，行政的功能從權(quán)力行為亦變?yōu)橐环N服務(wù)的社會(huì)作用。4

無論是在英美法系還是大陸法系，行政法概念的發(fā)展，都適應(yīng)了現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活的需要。在今后的社會(huì)發(fā)展中，社會(huì)組織將行使越來越廣泛的公共權(quán)力，如果作為調(diào)整公共行政法律規(guī)范總和的行政法固步自封，無視社會(huì)公共行政的存在，將會(huì)大大削弱行政法的調(diào)整功能，也不利于社會(huì)組織依法有序地在國家與社會(huì)之間發(fā)揮作用。

把社會(huì)公共行政納入行政法調(diào)整范圍是行政法獲得合法性的重要途徑。任何法律要獲得良好的貫徹實(shí)施效果，其合法性是重要因素。不管是我國法律一級(jí)的規(guī)范性文件，還是各級(jí)政府制訂的行政法規(guī)、行政規(guī)章、其他規(guī)范性文件，都存在一個(gè)最大限度地反映民意的問題。而社會(huì)公共行政就此問題提供了一個(gè)新途徑。一般而言，社會(huì)公共行政所涉及到的通常是公眾日常生活中所最常遇到的公共事務(wù)，公眾比較關(guān)心這類公共事務(wù)的管理，也較熱衷于參予到其中去。這就使社會(huì)公共行政容易反映民意，其管理活動(dòng)更容易得到公眾的認(rèn)同。在這個(gè)基礎(chǔ)上，我們就可以將社會(huì)公共行政中公眾反映的問題反饋到行政法的制訂上去，使行政法盡可能地滿足公眾的需要、現(xiàn)實(shí)的需要。此外，我們還可以在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候?qū)⑸鐣?huì)公共行政主體制訂的一些暫時(shí)還不具有法律效力的規(guī)范以行政法的形式確定下來，賦予其法律效力。這些都是行政法獲得合法性的重要舉措。

另外，將社會(huì)公共行政納入行政法的調(diào)整范圍原因還在于，在當(dāng)今社會(huì)，政府公共行政和社會(huì)公共行政的區(qū)分已經(jīng)越來越不明顯，很難絕對(duì)地確定兩者之間的界線?！半m然傳統(tǒng)的行政法只調(diào)整政府公共行政，但在當(dāng)今社會(huì)，政府公共行政和社會(huì)公共行政的分工已經(jīng)不是單純的和絕對(duì)的，在很大程度上取決于歷史的發(fā)展、行政目標(biāo)的要求、憲法和立法機(jī)關(guān)的決定，或者是出于工資和預(yù)算等行政技術(shù)和物質(zhì)、人事方面的考慮，更有利于行政任務(wù)的完成。”5

我國已有學(xué)者認(rèn)為，現(xiàn)代行政法應(yīng)當(dāng)將社會(huì)組織的公共行政納入調(diào)整范圍的必要性在于：1.社會(huì)組織行使公共權(quán)力的范圍越來越廣泛，也越來越頻繁。2.這種社會(huì)的公共行政與政府機(jī)關(guān)的行政并沒有本質(zhì)上的區(qū)別，而僅僅是管理主體的不同而已。3.既然社會(huì)組織的公共管理行為必然會(huì)影響到公民權(quán)益，就必須要一定的法律予以規(guī)范和調(diào)整才能確保社會(huì)組織管理行為的合法性和公正性，也才能保障公民權(quán)益不受社會(huì)組織管理行為的侵犯。6

可見，社會(huì)公共行政應(yīng)納入現(xiàn)代行政法的調(diào)整范圍，是新時(shí)代對(duì)行政法的要求，是社會(huì)的客觀需要。

二、在探討社會(huì)公共行政范圍時(shí)，本文非著重于政府公共行政與社會(huì)公共行政的界定，而是將社會(huì)公共行政置于公共行政這一前提下討論何為公共行政，即注重它與私法上行為的區(qū)分。

一般認(rèn)為，履行公共職能的行為即為公共行政，但公共職能又怎樣界定呢？這個(gè)問題自然而然又涉及到公法與私法的界分問題。因?yàn)槲覀儏^(qū)分公共行政就是為了讓其適用與私法不同的公法規(guī)范。

凱恩教授認(rèn)為：“一種職能是否公共職能的問題是一個(gè)政治問題，它不可能總是以同樣的方式得到回答。他主張區(qū)分公法和私法要以這樣一個(gè)問題為出發(fā)點(diǎn)，即我們?yōu)槭裁匆诠ê退椒ㄖg劃出界線。劃定界線的理由影響劃定界線的方式，而界分公法和私法的理由多種多樣，因而也就有了不同的標(biāo)準(zhǔn)。

“簡而言之，我們可以說，界分公法和私法的理由多種多樣，因而也就有不同的標(biāo)準(zhǔn)，用以解答什么是公法規(guī)則與原則適用的適當(dāng)空間這一規(guī)范性問題。所有這些標(biāo)準(zhǔn)非常復(fù)雜；在訴訟場(chǎng)合將它們適用于特定案件，要求法院進(jìn)行艱難的、有時(shí)是頗有爭(zhēng)議的價(jià)值判斷。”7凱恩教授給出了說明理由的一個(gè)路徑，即結(jié)合具體情境闡明為什么要界分公法與私法，而后從界分的理由出發(fā)來確定界線之所在。在理論和實(shí)踐的可能前景范圍內(nèi)，我們也許還會(huì)得到別的路徑，但基于充分理由之上的個(gè)別化處理是不變的適當(dāng)方式。8

從美國的相關(guān)案例中，我們也可以看到公共職能界定的變化。私人公園的經(jīng)營以前并不被認(rèn)為具有公共職能，但在EvansV.Newton一案中，一家私營公園只供白人使用，被黑人訴諸法院，聯(lián)邦最高法院認(rèn)定，公園雖由私人經(jīng)營，但其提供的服務(wù)具有公共職能，應(yīng)當(dāng)適用憲法關(guān)于平等權(quán)的規(guī)定。法院進(jìn)一步指出，公園如同消防隊(duì)、警察局等傳統(tǒng)提供公共服務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)屬于公共領(lǐng)域。9可見，公共職能是不斷地隨著形勢(shì)的變化而變化的。

所以公共行政的界定與公共職能的界定以及公法與私法的劃分一樣，其范圍不是絕對(duì)確定的，而是與私法行為處于一種互動(dòng)狀態(tài)中。我們只能具體情況具體分析，在不同的情境下適用不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)其進(jìn)行界定。

中國目前的社會(huì)公共行政主要包括基層自治行政、公共事業(yè)行政、志愿組織行政、社會(huì)中介行政四大類。10那么，是否所有的這些社會(huì)公共行政都需要行政法的調(diào)整呢？并不是所有公共職能都可以被納入公法調(diào)整。只有當(dāng)這一項(xiàng)職能對(duì)于相對(duì)人在憲法和法律上的個(gè)體權(quán)利具有重要的影響，并且需要國家的公權(quán)力進(jìn)行一定調(diào)整以保證該職能的實(shí)施的時(shí)候才可以被納入公法調(diào)整范圍。11像一些社會(huì)組織自愿提供的公共服務(wù)，缺乏行政權(quán)力的行使要素和特征，沒有必要將其納入行政法調(diào)整范圍。在確定行政法應(yīng)調(diào)整哪些社會(huì)公共行政時(shí)，下面因素是應(yīng)該被考慮到的：超級(jí)秘書網(wǎng)

第一，公眾的重大權(quán)益是否有可能被侵犯。當(dāng)社會(huì)公共行政涉及到公眾的重大權(quán)益時(shí)，我們需要法律的介入以規(guī)范其行使并提供有關(guān)的救濟(jì)方式。社會(huì)公共行政在很大程度上是一種自主管理，會(huì)形成自我約束機(jī)制或規(guī)范，但自我管理涉及到公民個(gè)人的重大權(quán)益時(shí)，法律保留的原則是應(yīng)堅(jiān)持的。公法領(lǐng)域與私法領(lǐng)域不同，在私法領(lǐng)域中契約自由原則占主導(dǎo)地位。而在公法領(lǐng)域，契約自由原則要受到一定的限制，如一個(gè)公共社區(qū)不得基于全體公眾同意而不經(jīng)法律許可私自設(shè)立一個(gè)可以基于一定事實(shí)實(shí)施人身強(qiáng)制的機(jī)構(gòu)。

第二，社會(huì)公共行政履行的公共職能重要程度，即看該項(xiàng)公共職能在社會(huì)系統(tǒng)中的地位如何。如果該項(xiàng)公共職能關(guān)系到可能嚴(yán)重影響公眾的領(lǐng)域，行政法應(yīng)對(duì)其進(jìn)行調(diào)整。公眾需求強(qiáng)烈的公共職能，如不以行政法進(jìn)行調(diào)整，單純以社會(huì)組織自身愿望進(jìn)行，就有可能出現(xiàn)公共職能履行缺位或不良履行等情況。如一個(gè)城市的公共汽車營運(yùn)，在交由社會(huì)組織管理后，如果行政法完全退出該領(lǐng)域，倘若社會(huì)組織私自決定停止公共汽車營運(yùn)，勢(shì)必給這個(gè)城市的市民交通帶來重大影響。因而行政法不應(yīng)完全退出該領(lǐng)域，應(yīng)由有關(guān)行政機(jī)關(guān)監(jiān)督社會(huì)組織的公共職能履行。

第三，社會(huì)公共行政管理手段的強(qiáng)制性程度。如果社會(huì)公共行政對(duì)相對(duì)人的強(qiáng)制性較強(qiáng)，理應(yīng)將其納入行政法的調(diào)整范圍。

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篇（3）

從現(xiàn)行法律上講,我國行政訴訟的相關(guān)法律至今尚未確定公益行政訴訟這一制度。但在司法實(shí)踐中,有關(guān)公益行政訴訟的案件卻層出不窮，我國《行政訴訟法》第二條:公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,有權(quán)依照本法向人民法院提訟。第四十一條:原告提訟應(yīng)當(dāng)符合的首要條件是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》(下稱《若干解釋》)第十二條:與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對(duì)該行為不服的,可以依法提起行政訴訟。將“相對(duì)人原告資格論”改為“利害關(guān)系人原告資格論”,加強(qiáng)對(duì)當(dāng)事人訴權(quán)的保護(hù)，糾正實(shí)踐中被理解為只有行政行為特定針對(duì)的相對(duì)人才能成為適格的原告這一想法,并賦予相關(guān)受害人的原告資格,擴(kuò)大了訴權(quán)范圍。但在司法實(shí)踐中,公益行政訴訟因缺乏必要的法律依據(jù),所以勝訴的甚少。

一、公益行政訴訟的概念

公益行政訴訟是我國法學(xué)界特有的概念，關(guān)于公益行政訴訟的概念，首先應(yīng)明確公益的涵義，馬懷德教授認(rèn)為，公益有雙層含義。第一層是社會(huì)公共利益，則為社會(huì)成員所享有的利益。公益的第二層是國家的利益。所謂公益訴訟就是為了維護(hù)公民的利益和國家的利益而出現(xiàn)的一種訴訟。公益行政訴訟，是指公民、法人或其他組織認(rèn)為行政主體行使職權(quán)的行為違法，侵害社會(huì)公共利益或國家利益時(shí)，任何組織和個(gè)人均可根據(jù)法律法規(guī)的授權(quán),對(duì)違法、違規(guī)行為,依法向法院直接提出請(qǐng)求或向特定機(jī)關(guān)提出請(qǐng)求，并由特定機(jī)關(guān)依法向法院提起的行政訴訟。這類訴訟的出現(xiàn),是社會(huì)進(jìn)步的顯著標(biāo)志,它表明了人們法律意識(shí)與權(quán)利意識(shí)的增強(qiáng)。

二、公益行政訴訟司法權(quán)實(shí)現(xiàn)的障礙

《若干解釋》第12條之規(guī)定:與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對(duì)該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。這表明與具體行政行為有直接利害關(guān)系的人享有原告資格，并且有間接利害關(guān)系甚的人也應(yīng)該有原告資格。所以說這一規(guī)定應(yīng)征了現(xiàn)代行政訴訟法不斷擴(kuò)大原告資格的范圍這一趨勢(shì)。但司法實(shí)踐中，通常只有直接利害關(guān)系才被承認(rèn)。因此,鑒于我國現(xiàn)行訴訟制度的缺陷,導(dǎo)致公眾無法直接通過民事訴訟或行政訴訟程序來保護(hù)國家和公共利益不受侵害。所以我國公益訴訟的缺失使得建立公益行政訴訟制度具有緊迫的必要性。

三、公益行政訴訟司法權(quán)實(shí)現(xiàn)的必要性

1．填補(bǔ)現(xiàn)代法制的空白的需要。即指那些依法治思想或者法律條文對(duì)某些問題應(yīng)加以司法控制而實(shí)際上沒有實(shí)現(xiàn)司法權(quán)的現(xiàn)象。因違法相對(duì)人不,其他人沒有資格。如果建立行政公益訴訟,賦予公眾對(duì)社會(huì)公共利益提訟的資格,建立公益訴訟能喚起公眾的自我保護(hù)意識(shí)，隨著法律意識(shí)的普遍提高,在法治社會(huì)中,面對(duì)不公平、不合法的事,任何一個(gè)公民,都有權(quán)利通過司法救濟(jì)的最終程序得到解決，就可以填補(bǔ)現(xiàn)代法制的空白,從而實(shí)現(xiàn)司法權(quán)。

2．遏制違法行為發(fā)生、實(shí)現(xiàn)公民權(quán)利義務(wù)。建立行政公益訴訟可遏制違法行為的發(fā)生,實(shí)現(xiàn)公民參與國家管理的權(quán)利和義務(wù)。生活中一些違法、違規(guī)行為時(shí)有發(fā)生，侵害社會(huì)公眾的利益?，F(xiàn)實(shí)的民事侵權(quán)糾紛中,包括行政機(jī)關(guān)的“不作為”行為,法律若允許任何公民都可以通過訴訟對(duì)侵犯國家利益、社會(huì)公共利益的行為訴至法院,則能喚起公民參與國家管理的積極性?？赡苡腥藭?huì)說這也可能引訟權(quán)利的濫用，但公益行政訴訟的案件范圍是特定的,僅限對(duì)侵害國家利益和社會(huì)公共利益的行為提起的訴訟,因此,造成濫訴的可能性較小。即使這樣，為防止訴權(quán)濫用,可以在行政公益訴訟中建立反訴制度,以追究原告濫用訴權(quán)的民事責(zé)任。

四、結(jié)語

中國應(yīng)早日建立公益行政訴訟,,實(shí)現(xiàn)法律的價(jià)值。構(gòu)建公益訴訟制度有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。當(dāng)前，我國公益訴訟的缺失使得建立公益行政訴訟制度具有緊迫的必要性，消除限制原告資格的障礙，賦予任何組織和個(gè)人公益訴訟原告的資格是促進(jìn)公益訴訟司法救濟(jì)的前提，也能使我國司法權(quán)更好的得以實(shí)現(xiàn)。

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篇（4）

十六大以來,我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展,必然要建立有中國特色的社會(huì)主義公共財(cái)政。公共財(cái)政:是指國家(政府)集中一部分社會(huì)資源,用于為市場(chǎng)提供公共物品和服務(wù),滿足社會(huì)公共需要的分配活動(dòng)或經(jīng)濟(jì)行為。以滿足社會(huì)的公共需要為口徑界定財(cái)政職能范圍,并以此構(gòu)建政府的財(cái)政收支體系。這種為滿足社會(huì)公共需要而構(gòu)建的政府收支活動(dòng)模式或財(cái)政運(yùn)行機(jī)制模式,在理論上被稱為“公共財(cái)政”。公共財(cái)政的核心內(nèi)容是滿足社會(huì)公共需求。在我國,建設(shè)我國公共財(cái)政,需要一個(gè)漸進(jìn)的過程,最重要的一個(gè)問題就是政府職能的轉(zhuǎn)變。只有真正把政府職能轉(zhuǎn)變到經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場(chǎng)監(jiān)管、社會(huì)管理和公共服務(wù)上來,才能建設(shè)我國的公共財(cái)政。

一、建設(shè)我國公共財(cái)政,加強(qiáng)政府經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)職能

加強(qiáng)政府經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)職能,必須確定政府經(jīng)濟(jì)管理權(quán)限,按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求,政府退出經(jīng)濟(jì)管理范圍,交給市場(chǎng)去管理。政府是宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控的主體,政府職能轉(zhuǎn)變是提高宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控能力的基本前提。而進(jìn)一步轉(zhuǎn)變政府經(jīng)濟(jì)職能的著力點(diǎn),是按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求繼續(xù)推進(jìn)政企分開,同時(shí)積極推進(jìn)政資分開,按照十六大的要求,建立管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合的國有資產(chǎn)管理體制,把政府經(jīng)濟(jì)職能真正轉(zhuǎn)變到以宏觀調(diào)控為重心上來。在我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,政府經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)職能得到加強(qiáng),政府利用經(jīng)濟(jì)手段為全社會(huì)提供更多社會(huì)需求的公共產(chǎn)品。由財(cái)政來滿足的社會(huì)公共需要重要包括:行政管理、國防、外交、治安、立法等國家安全事項(xiàng)和政權(quán)建設(shè);教育、科技、文化公共衛(wèi)生、社會(huì)保障等公共事業(yè)發(fā)展;水利、交通、能源等公益性基礎(chǔ)建設(shè)等等。只有加強(qiáng)政府經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)職能,才能建設(shè)我國公共財(cái)政,才能推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)又好又快地發(fā)展。

二、建設(shè)我國公共財(cái)政,加強(qiáng)政府市場(chǎng)監(jiān)管職能

在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,作為政府職能轉(zhuǎn)變的重點(diǎn)職能之一的市場(chǎng)監(jiān)管,是指政府通過法律法規(guī)并依法對(duì)包括一般商品市場(chǎng)(消費(fèi)品市場(chǎng)和生產(chǎn)資料市場(chǎng))和生產(chǎn)要素市場(chǎng)(金融市場(chǎng)、勞動(dòng)力市場(chǎng)、技術(shù)與信息市場(chǎng)、房地產(chǎn)市場(chǎng)、產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)等)中的一切行為進(jìn)行。在我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,甚至是在被認(rèn)為是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的西方國家,政府的職能在本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中仍然起著非常重要的作用。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,市場(chǎng)是配置資源的主要方式。但實(shí)踐證明,市場(chǎng)不是萬能的,市場(chǎng)有失靈的時(shí)候,政府的職能就應(yīng)該是通過規(guī)范與監(jiān)管市場(chǎng),去解決市場(chǎng)所不能夠解決的問題。世界上任何一個(gè)國家都不可能依靠其他國家的跨國公司來支撐本國經(jīng)濟(jì)向前發(fā)展國家要繁榮昌盛,必須有自己的民族產(chǎn)業(yè)。因此,在當(dāng)前形勢(shì)下,政府必須加強(qiáng)規(guī)范和監(jiān)管本國市場(chǎng),建設(shè)我國的社會(huì)主義公共財(cái)政。要以市場(chǎng)為中心,凡是市場(chǎng)能提供的產(chǎn)品,能滿足需求,盡量由市場(chǎng)來提供,政府要逐步退出市場(chǎng),在市場(chǎng)中起監(jiān)督管理作用。

三、建設(shè)我國公共財(cái)政,加強(qiáng)政府社會(huì)管理職能

篇（5）

隨著時(shí)代的進(jìn)步，中國社會(huì)民主風(fēng)氣的發(fā)展，在創(chuàng)新性的大潮流之下，以前的一套灌輸式的思想政治教育工作方法已經(jīng)不再適應(yīng)思政政治教育的目標(biāo)，也不能達(dá)到預(yù)期的效果。這就需要我們思考思想政治教育工作的方法的可行性、科學(xué)性、效果性等一系列問題。

通俗來說，方法就是工具，手段。黑格爾在《邏輯學(xué)》中說“方法也就是工具，是在主體方面的某個(gè)手段，主體方面通過這個(gè)手段和客體發(fā)生關(guān)系。”[1]

一、關(guān)于“灌輸”的思政教育工作的方法

我們中國傳統(tǒng)的思想政治教育工作中的教育者本位的“灌輸”是強(qiáng)調(diào)思想政治教育工作中向受教育者單向地傳播先進(jìn)的意識(shí)形態(tài)，而受教育者則一味地接受，其到底能不能消化、吸收則不是這種理論考慮的范圍。受教育者和教育者不能進(jìn)行平等的對(duì)話，并不能把自己的意見傳輸給教育者。

在我國，不管是學(xué)界還是實(shí)踐中，大部分人都是對(duì)“灌輸”持否定態(tài)度，認(rèn)為其把受教育者當(dāng)作完全被動(dòng)的對(duì)象，完全忽視了受教育者的主動(dòng)性、積極性對(duì)教育活動(dòng)的作用，這種方法并不能滿足對(duì)受教育者進(jìn)行創(chuàng)造性素質(zhì)塑造的現(xiàn)代社會(huì)的要求，無法達(dá)到既定的教育目標(biāo)和教育效果。

簡而言之，灌輸?shù)奶卣骶褪菃蜗騻鬏敗，F(xiàn)實(shí)生活中，思想政治教育無處不在，那么這樣的灌輸方法，呈現(xiàn)什么樣的方式呢？首先，常常會(huì)導(dǎo)致教育者忠誠于自己的工作，卻背離了受體，忽視了受體的思維和情感；其次，這種獨(dú)白式的教育往往不可避免地有些表演的味道；再次，由于教育者和受教育者地位的明確，雙方并不平等，體現(xiàn)了教育者的權(quán)力而忽視了民主；最后，在操作的時(shí)候，通常把這項(xiàng)工作當(dāng)成一個(gè)任務(wù)去完成，而忽略了思想政治教育的重要的意義。

二、思想政治教育工作方法的轉(zhuǎn)型——走向?qū)υ?/p>

既然灌輸和說教有著不可避免的不足，我們必須對(duì)傳統(tǒng)的教育理論和方法進(jìn)行深入的反思，從而進(jìn)行思想政治教育的創(chuàng)新就顯得尤為必要，筆者覺得由獨(dú)白走向?qū)υ?，采用寓教于樂的、啟發(fā)式的互動(dòng)型的教育方式則是必然趨勢(shì)。

（一）對(duì)話

對(duì)話不僅僅指說話，而是一種思想交流活動(dòng)，是建立在對(duì)話主體雙方平等的基礎(chǔ)上的。其中“我—你”關(guān)系既不是“人—物”的關(guān)系，也不是“人—人”的單向度關(guān)系，而應(yīng)當(dāng)是主體與客體之間的一種平等和相互開放的關(guān)系，即伽達(dá)默爾的“效果意識(shí)”。[2]所謂效果意識(shí)，是指在主客體的交互關(guān)系中產(chǎn)生了新的意義，這種意義既不完全屬于主體，也不完全屬于客體，而是雙方共同作用的結(jié)果。在對(duì)人的研究中并不存在著主客體，只有二者的相互作用，即相互理解，強(qiáng)調(diào)在“參與”或交互作用中去獲得真理或意義。

（二）對(duì)話式思想政治教育工作的內(nèi)涵

那么對(duì)話理論如何用在當(dāng)今的思想政治教育工作中來呢，“對(duì)話”可謂是個(gè)新詞匯，民眾和政府對(duì)話，弱國和強(qiáng)國對(duì)話都是當(dāng)今世界比較敏感的話題。通過“對(duì)話”式教育，使教育中的人愿意對(duì)話、渴望對(duì)話而且能夠?qū)υ?。?duì)話貫穿于各種關(guān)系中，對(duì)話意味著什么呢？

1.“對(duì)話”是讓受教育者介入。教育作為一種培養(yǎng)人的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)，其本身就是一種“關(guān)系”的存在，要求受教育者不局限于接受，而主動(dòng)參與。如果沒有一種參與、介入的心態(tài)，或者說連教育意向性都不存在的話，那教育活動(dòng)根本無法維系。其實(shí)對(duì)話式的思想政治教育不僅僅是態(tài)度的培養(yǎng)，更是一種存在方式的形成。

2．“對(duì)話”體現(xiàn)了一種平等的關(guān)系。對(duì)話關(guān)系如何形成呢？有一個(gè)前提就是“我一你”關(guān)系的確立。“我一你”關(guān)系就是一種“我們”的存在，是平等的，是對(duì)權(quán)力的一種消解。教育中的對(duì)話是對(duì)民主精神的一種宣揚(yáng)，是對(duì)民主能力的一種培養(yǎng)。

3．“對(duì)話”作為一種生活方式。“獨(dú)白”式教育亦是一種生活方式，但這種教育中的生活，是“生活世界的殖民化”[3]，而“對(duì)話”式教育是在培養(yǎng)一種生活意識(shí)與生活態(tài)度，使他們有一種“這就是生活”的意識(shí)，使人明白當(dāng)下的生活對(duì)于人生的意義，并能選擇或決定如何生活。

三、如何進(jìn)行對(duì)話式的思想政治教育工作

“對(duì)話”式教育因其拉近了教育者與被教育者之間的距離，改變了以往灌輸式的教育方法，為了達(dá)到其理想的效果，但是如果把握不好，則會(huì)適得其反。因此，在“對(duì)話式”教育中，應(yīng)當(dāng)把握好技巧。參考了有關(guān)學(xué)者的觀點(diǎn)，筆者歸納如下：

（一）做好準(zhǔn)備，抓住重點(diǎn)

“凡事預(yù)則立，不預(yù)則廢”，搞思想政治教育工作也是如此，教育者只有在正式教育之前，進(jìn)行周密細(xì)致的準(zhǔn)備，在教育中才能做到游刃有余，有的放矢。

1.了解受教育者心中的問題，選準(zhǔn)教育的主題。對(duì)話式的思政教育則更多從受教育者需要的角度出發(fā)，從而選擇教育的主題和方式，相應(yīng)地去準(zhǔn)備材料。對(duì)于教育者本人，則要求其具有某一方面的廣泛的知識(shí)儲(chǔ)備并且不斷更新，（下轉(zhuǎn)第232頁）（上接第226頁）從而方便和受教育者的交流。

2．認(rèn)真選擇受教育者，對(duì)具有代表性的問題進(jìn)行提問或發(fā)言。教育者可以就一些帶有普遍性的問題與受教育者進(jìn)行事先探討，把其中思維敏捷、思想豐富的受教育者挑選出來，動(dòng)員他們積極發(fā)言，把握思政教育過程中的對(duì)話方向，從而可以帶動(dòng)廣大受教育者參與到對(duì)話式思想政治教育中來。

（二）善于調(diào)動(dòng)受教育者的積極性

要使對(duì)話式的思政教育進(jìn)行得很好，則需要受教育者的廣泛參與。由于受傳統(tǒng)的受教育者只是充當(dāng)“接收器”思想的影響，受教育者本能上一般不會(huì)積極主動(dòng)地參與，所以這就需要教育者擺正心態(tài)，多做工作調(diào)動(dòng)受教育者的積極性。

1．善于打開話題。如何把話題拋給對(duì)話者，使他們?cè)敢庹f，有話可說，打開話題很重要。一般情況下，教育者一般“拋磚引玉”，自己帶頭發(fā)言，啟發(fā)受教育者的思路，選擇好一個(gè)很好的開頭，創(chuàng)造對(duì)話的氛圍，這是教育者要認(rèn)真去做的。

2．善于提問和點(diǎn)評(píng)。在思政教育中，對(duì)于受教育者的對(duì)話教育者和其他受教育者都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行及時(shí)的反饋。在對(duì)話過程中，教育者應(yīng)當(dāng)適時(shí)進(jìn)行提問，從而活躍大家的思維。同時(shí)，要組織好一場(chǎng)對(duì)話，還需要善于挖掘?qū)υ捳叩拈W光點(diǎn)和明顯的不足，從而進(jìn)行點(diǎn)評(píng)并進(jìn)行鼓勵(lì)。

當(dāng)一場(chǎng)對(duì)話結(jié)束之后，筆者認(rèn)為，還需要進(jìn)行總結(jié)和歸納，在這場(chǎng)思政教育中，得到了什么啟發(fā)，有什么樣的優(yōu)勢(shì)和不足。當(dāng)然這種總結(jié)，可以由教育者進(jìn)行也可以由受教育者進(jìn)行。

（三）控制全局，防止偏離主題

筆者認(rèn)為，對(duì)話式的思政教育雖然強(qiáng)調(diào)雙方都以平等的身份參與進(jìn)來，但是大方向還是由教育者進(jìn)行把握，并且主持對(duì)話。由于發(fā)言的人多，每個(gè)人的思維的角度都不一樣，所以很容易出現(xiàn)偏題、跑題的現(xiàn)象。這就需要教育者及時(shí)引導(dǎo)、把握全局、善于總結(jié)。

最后，筆者認(rèn)為，對(duì)話式的思想政治教育工作還需要在實(shí)踐中不斷得去摸索、完善和前進(jìn)。首先我們教育者和受教育者都要有參與的理念和意識(shí)；其次，每個(gè)人都要正確定位自己，把自己作為主體存在，積極參與到其中去；再次，受教育者的責(zé)任重大?？傊?，對(duì)話式的思想政治教育工作還需要不斷地去做，在操作的時(shí)候發(fā)現(xiàn)問題，從而有針對(duì)性地修正、補(bǔ)充。

思想政治教育是當(dāng)今最廣泛也最重要的教育之一，其方法也顯得尤其重要。社會(huì)的發(fā)展要求我們與時(shí)俱進(jìn)，來滿足現(xiàn)實(shí)的需要。其方法必須得到新的轉(zhuǎn)型，提升受教育者的主體性也是創(chuàng)新的嘗試。

【參考文獻(xiàn)】

篇（6）

前言

中國要發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，就必須大力發(fā)展證券市場(chǎng)。證券市場(chǎng)不僅具有天然的融資功能，還是有效配置經(jīng)濟(jì)資源的重要手段，它的某些指標(biāo)還是衡量一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，特別是投資者信心的晴雨表，一個(gè)國家的宏觀經(jīng)濟(jì)決策和調(diào)控政策亦往往通過證券市場(chǎng)反映其效果。

證券公司作為我國證券市場(chǎng)的主要組成部分，經(jīng)歷了從無到有、從小到大的發(fā)展歷程，各種金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)也加快了步伐。但從整體上看，經(jīng)紀(jì)、自營、以承銷業(yè)務(wù)為主的投行仍是國內(nèi)券商的最主要業(yè)務(wù)內(nèi)容和利潤來源。隨著我國資本市場(chǎng)逐步對(duì)外開放，其生存和發(fā)展越來越受到威脅。為促進(jìn)我國證券公司更合理、更有序、更健康地發(fā)展，學(xué)者大多從如何評(píng)價(jià)和提升證券公司的競(jìng)爭(zhēng)力，制約證券公司發(fā)展的因素，證券公司的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管制度、治理結(jié)構(gòu)、經(jīng)營模式、營銷能力、人力資本等角度進(jìn)行研究，對(duì)證券公司區(qū)位的研究相對(duì)較少。正是在此背景下，本文對(duì)適于證券公司發(fā)展的區(qū)位因素進(jìn)行了探討。

因?yàn)樽C券公司總部的發(fā)展情況直接影響著整個(gè)證券公司在國內(nèi)的發(fā)展，所以，每個(gè)證券公司在選擇總部的區(qū)位時(shí)都會(huì)做一番思量。但是究竟何種區(qū)位因素能夠有效促進(jìn)公司的發(fā)展并不十分清楚。本文以擁有證券公司總部(以下簡稱證券公司)的22個(gè)城市為對(duì)象，結(jié)合城市內(nèi)證券公司的發(fā)展情況，探索影響證券公司發(fā)展的主要區(qū)位因素。

一、區(qū)位因素分析

1、資本規(guī)模

隨著資本市場(chǎng)逐步開放，國際投資銀行逐漸介入，我國證券公司資產(chǎn)規(guī)模普遍偏小已經(jīng)成了威脅其生存與發(fā)展的因素之一。資本數(shù)量的多少直接決定著證券公司的抗風(fēng)險(xiǎn)能力和開展業(yè)務(wù)的能力，公司所在區(qū)位擁有的資本數(shù)量多有利于公司擴(kuò)資、融資，促進(jìn)公司發(fā)展。

2、人力資本

人力資本指凝聚在勞動(dòng)者身上的知識(shí)、技能及其表現(xiàn)出來的能力，是一種與物質(zhì)資本相對(duì)應(yīng)的資本形態(tài)，具有其自身獨(dú)特的性質(zhì)，其基本特征有：依附性、動(dòng)態(tài)性、私有性、波動(dòng)性、群體性、創(chuàng)造性、層次性、潛藏性。員工是企業(yè)人力資本的天然載體。與其他行業(yè)相比，證券業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益更加依賴于人力資本的經(jīng)濟(jì)效益產(chǎn)出。證券公司的員工是知識(shí)型員，所以，證券公司應(yīng)落戶于有人力資本優(yōu)勢(shì)的區(qū)位，有利于提升公司人力資本的經(jīng)濟(jì)效益。

3、科技實(shí)力

區(qū)位在科技實(shí)力上的優(yōu)勢(shì)能給予證券公司的運(yùn)作更多技術(shù)支持，同時(shí)區(qū)位內(nèi)的大學(xué)、科研院校、企業(yè)研究中心等是證券公司員工的很好來源，此外，科技實(shí)力強(qiáng)的區(qū)位，擁有的潛在個(gè)人投資者也多，這就增加了對(duì)公司的業(yè)務(wù)需求，有利于公司發(fā)展。

4、基礎(chǔ)設(shè)施

基礎(chǔ)設(shè)施是一個(gè)區(qū)域經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和發(fā)展的基礎(chǔ)性保障，是企業(yè)賴以生存的重要的外部條件之一?；A(chǔ)設(shè)施發(fā)育的完善與發(fā)達(dá)程度直接影響區(qū)域經(jīng)濟(jì)的活躍度、開放度，是吸引外部稀缺資源和整合內(nèi)部資源的基礎(chǔ)性要素，電力、郵電和交通構(gòu)成區(qū)域發(fā)展的基礎(chǔ)性環(huán)境。證券業(yè)所需的技術(shù)、信息及其產(chǎn)品主要依賴于現(xiàn)代通訊和網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，證券公司與客戶，以及客戶與客戶之間主要通過網(wǎng)絡(luò)等設(shè)備進(jìn)行信息的傳遞與交流，此外，證券公司與外部的交流也需要發(fā)達(dá)的交通設(shè)施，所以說區(qū)位的基礎(chǔ)設(shè)施對(duì)證券公司的發(fā)展有著一定的影響。

5、社會(huì)區(qū)位優(yōu)勢(shì)

社會(huì)區(qū)位優(yōu)勢(shì)指證券公司所在區(qū)位的政治文化區(qū)位優(yōu)勢(shì)，不同的區(qū)域在國內(nèi)的政治文化區(qū)位是不一樣的，這體現(xiàn)在區(qū)域的行政中心等級(jí)和科教文中心等級(jí)兩個(gè)方面。我國證券公司無論在總部的選址或是營業(yè)部的選址時(shí)都會(huì)選擇所在省份的中心城市或是直轄市，這種做法是有一定道理的，因?yàn)檫@類地區(qū)的社會(huì)區(qū)位優(yōu)勢(shì)高。

6、經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r

個(gè)人投資者、機(jī)構(gòu)和企業(yè)進(jìn)入證券市場(chǎng)的前提是擁有一定量的資本，所在地的人均地區(qū)生產(chǎn)總值影響潛在股票需求者和供給者的數(shù)量，同時(shí)，一個(gè)地區(qū)的地區(qū)生產(chǎn)總值越多，說明企業(yè)發(fā)展?fàn)顩r越好，企業(yè)數(shù)越多，潛在的需要上市融資的企業(yè)數(shù)量也就越多，所以經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r也是影響證券公司發(fā)展的區(qū)位因素。

二、實(shí)證檢驗(yàn)

本文用證券公司所在城市的特定指標(biāo)表示對(duì)應(yīng)的區(qū)位因素，構(gòu)成計(jì)量檢驗(yàn)中所需的七個(gè)解釋變量，并選取變量對(duì)城市內(nèi)證券公司的發(fā)展情況進(jìn)行量化，構(gòu)成被解釋變量，利用Eview3.0計(jì)量經(jīng)濟(jì)學(xué)軟件將各解釋變量與被解釋變量一一進(jìn)行一元線性回歸，并對(duì)其t值及模型的異方差性進(jìn)行檢驗(yàn)，分析結(jié)果，得出結(jié)論。

1、檢驗(yàn)變量的選取

證券公司發(fā)展的好壞不能簡單的用某項(xiàng)經(jīng)營業(yè)績指標(biāo)來表示，公司發(fā)展的好不僅指公司規(guī)模大，還要考慮公司的風(fēng)險(xiǎn)控制情況等。王曉芳、王學(xué)偉(2008)選擇證券公司經(jīng)營中的18個(gè)參考指標(biāo)，通過因子分析方法全面反映了我國證券公司的綜合實(shí)力，以排名的形式對(duì)我國證券公司2006年度的經(jīng)營狀況做出了全面、客觀的評(píng)價(jià)，本文中采用了他們的研究成果，用其數(shù)據(jù)構(gòu)造實(shí)證檢驗(yàn)中所需的被解釋變量。2006年，我國共有104家證券公司，但是公司的規(guī)模存在很大差異，為了更加客觀，只采用前50家公司的綜合得分，剩余64家不進(jìn)行考慮。前50家公司的總部分布在全國23個(gè)城市，用每個(gè)城市的證券公司的平均綜合得分表示證券公司在該城市的發(fā)展情況，這就得到了檢驗(yàn)中所需的被解釋變量。

為了得到檢驗(yàn)中所需的解釋變量，需要選取變量來量化六個(gè)區(qū)位因素。為了得到檢驗(yàn)中所需的解釋變量，需要選取變量來量化六個(gè)區(qū)位因素。本文從《中國城市競(jìng)爭(zhēng)力報(bào)告》中選取了資本數(shù)量指數(shù)、人才競(jìng)爭(zhēng)力、科技實(shí)力指數(shù)、基礎(chǔ)設(shè)施競(jìng)爭(zhēng)力、政治文化區(qū)位優(yōu)勢(shì)指數(shù)這五個(gè)指標(biāo)依次量化前五個(gè)區(qū)位因素。另外，經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r這一區(qū)位因素，用城市的GDP與人均GDP兩個(gè)變量表示。

2、樣本數(shù)值

對(duì)上述各變量的樣本值進(jìn)行整理，現(xiàn)列表如下。

3、回歸檢驗(yàn)

利用表2中的樣本資料，將前五個(gè)解釋變量分別與被解釋變量——證券公司的平均綜合得分，進(jìn)行一元線性回歸，并記錄斜率項(xiàng)的t檢驗(yàn)值。將地區(qū)GDP與人均地區(qū)GDP這兩個(gè)解釋變量與被解釋變量進(jìn)行多元線性回歸，記錄t檢驗(yàn)值及F檢驗(yàn)值。本文采用了截面數(shù)據(jù)做樣本，對(duì)于這類計(jì)量經(jīng)濟(jì)學(xué)問題，由于在不同樣本點(diǎn)上解釋變量以外的其他因素的差異較大，往往存在異方差性，所以，本文對(duì)回歸模型的異方差性做了White檢驗(yàn)。并給出了與各模型相對(duì)應(yīng)的懷特統(tǒng)計(jì)量。回歸結(jié)果見下表。

在5％的顯著性水平下，自由度為20的t分布的臨界值為t0.025(20)=2.086，在10％的顯著性水平下，自由度為20的￡分布的臨界值為t0.05(20)=1.725，因此，前六個(gè)解釋變量的參數(shù)都通過了5％顯著性水平下的t檢驗(yàn)，人均地區(qū)GDP的參數(shù)未通過檢驗(yàn)，但在10％的顯著性水平下，其參數(shù)也通過了檢驗(yàn)，且給定顯著性水平a=0.05，查，分布表，得到臨界值F0.05(2.19)=3.52，又11.8>3.52表明模型的線性關(guān)系在95％的置信水平下顯著成立，即地區(qū)GDP與人均地區(qū)GDP確實(shí)對(duì)證券公司的平均綜合得分產(chǎn)生顯著影響。從懷特統(tǒng)計(jì)量的值及其伴隨概率看出，每個(gè)模型都不能拒絕同方差性這一原假設(shè)，即不存在異方差問題。

4、結(jié)果分析

通過回歸檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)七個(gè)解釋變量都對(duì)被解釋變量產(chǎn)生顯著影響，根據(jù)t值的大小，影響程度由大到小的變量依次為：人才競(jìng)爭(zhēng)力、政治文化區(qū)位優(yōu)勢(shì)指數(shù)、地區(qū)GDP、資本數(shù)量指數(shù)、基礎(chǔ)設(shè)施競(jìng)爭(zhēng)力、科技實(shí)力指數(shù)、人均地區(qū)GDP?；谏鲜霭l(fā)現(xiàn)，得出以下結(jié)論：六個(gè)區(qū)位因素對(duì)證券公司的發(fā)展有著顯著影響，但影響程度有著些許區(qū)別，由大到小依次為：人力資本、社會(huì)區(qū)位優(yōu)勢(shì)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r、資本規(guī)模、基礎(chǔ)設(shè)施、科技實(shí)力。

篇（7）

亮旗幟

評(píng)論是報(bào)紙的旗幟和靈魂，評(píng)論不是新聞，又是新聞，它是思想性新聞，它最能體現(xiàn)報(bào)紙的立場(chǎng)、水平和品位，是引導(dǎo)社會(huì)輿論最直接、最有力的形式。評(píng)論就是力量，就是話語權(quán)。因此評(píng)論應(yīng)該是黨報(bào)最為看重、著力塑造的一塊。在人們的思想意識(shí)和價(jià)值觀念多元、多樣、多變的今天，黨報(bào)必須浸透思想性，以深刻的思考、獨(dú)到的見解，提供閱讀張力，永葆與時(shí)俱進(jìn)的話語魅力，讓讀者“享受”思想的盛宴。

譬如，《仙桃日?qǐng)?bào)》結(jié)合黨的群眾路線教育活動(dòng)，在活動(dòng)啟動(dòng)之初，便連續(xù)推出9篇系列評(píng)論，即《為民務(wù)實(shí)，匯聚競(jìng)進(jìn)升級(jí)合力》、《破除“”，用實(shí)效取信于民》、《打開大門，聆聽“帶刺的評(píng)價(jià)”》、《找準(zhǔn)問題，群眾滿意是硬道理》、《服務(wù)群眾，重在“最后一公里”》、《領(lǐng)導(dǎo)帶頭，實(shí)打?qū)嵅拍苄倪B心》、《干在實(shí)處，敢于向問題“叫板”》、《發(fā)展升級(jí)，仙桃夢(mèng)是干出來的》、《積聚能量，大氣場(chǎng)需要大作為》，目的是第一時(shí)間發(fā)出主流聲音，占據(jù)主動(dòng)地位，為市委市政府中心工作擂鼓助威。在與同城幾家新媒體競(jìng)爭(zhēng)中，‘新聞評(píng)論已成為仙桃日?qǐng)?bào)的一大傳統(tǒng)、一大優(yōu)勢(shì)。每遇仙桃經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展重要節(jié)點(diǎn)時(shí)，仙桃日?qǐng)?bào)總以評(píng)論開路，充分彰顯新聞評(píng)論的“旗幟”地位，得到市領(lǐng)導(dǎo)與廣大讀者的認(rèn)可。

抓問題

馬克思有句名言：“問題是時(shí)代的聲音?！眲⒃粕酵驹岢鲂麄魉枷牍ぷ饕小皢栴}意識(shí)”。

面對(duì)今天紛繁復(fù)雜的新聞事件和社會(huì)現(xiàn)象，誰能在認(rèn)識(shí)問題、觀察問題、解決問題上有正確主張和獨(dú)家觀點(diǎn)，誰就能站穩(wěn)輿論陣地。黨報(bào)評(píng)論應(yīng)主動(dòng)應(yīng)對(duì)社會(huì)熱點(diǎn)、焦點(diǎn)、難點(diǎn)，抓準(zhǔn)人們所關(guān)心的現(xiàn)實(shí)問題和存在的思想困惑，善于發(fā)現(xiàn)問題、提出問題、直面問題、研究問題、回答問題，鮮明表達(dá)立場(chǎng)觀點(diǎn)，廓清思路、形成共識(shí)，積極推動(dòng)問題的解決。

例如，仙桃市委曾發(fā)出“解放思想，推動(dòng)跨越發(fā)展”的號(hào)召，當(dāng)時(shí)仙桃經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展矛盾相互疊加，問題層出不窮，廣大干部群眾認(rèn)識(shí)容易出現(xiàn)偏差、思想容易走向極端。為了統(tǒng)一思想，消除雜音，《仙桃日?qǐng)?bào)》圍繞？解放思想，推動(dòng)跨越發(fā)展”這一主題，推出了14篇系列評(píng)論，分別是《進(jìn)一步提高對(duì)外開放水平》、《大膽突破各種條條框框的束縛》、《最大限度地激發(fā)全民創(chuàng)業(yè)熱情》、《抓環(huán)境就是抓生產(chǎn)力》、《攻堅(jiān)克難，爭(zhēng)先進(jìn)位》、《在解放思想中統(tǒng)一思想》、《沖破自我封閉的藩籬》、《解決問題是解放思想的“試金石”》、《率先發(fā)展，實(shí)現(xiàn)跨越》、《建設(shè)“四型城市”唯一選擇》、《提振干事創(chuàng)業(yè)精氣神》、《以從零開始的氣魄擴(kuò)大開放》、《干好干成是硬作為》、《把跨越發(fā)展寫在仙桃“十二五”旗幟上》。系列評(píng)論的推出。在讀者中產(chǎn)生強(qiáng)烈反響，許多單位將這些評(píng)論集結(jié)成冊(cè)，供本單位干部職工學(xué)習(xí)討論。

如果黨報(bào)評(píng)論文章只滿足從表現(xiàn)痛感中尋找，只滿足于提出問題而不提供分析問題、認(rèn)識(shí)問題的認(rèn)識(shí)論、方法論，那么，黨報(bào)的評(píng)論文章不過是網(wǎng)絡(luò)貼文的印刷版，與那些只知挑刺的“憤青”沒多大差別，黨報(bào)評(píng)論文章也就沒有存在的價(jià)值。實(shí)踐證明，越是在眾聲喧嘩中，越需要權(quán)威解讀，越需要理性聲音。地市黨報(bào)評(píng)論的價(jià)值．正在于為地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展提供辯證認(rèn)識(shí)論。做社會(huì)輿論的壓艙石、導(dǎo)流器、減壓閥，讓主流價(jià)值有機(jī)會(huì)在觀念競(jìng)爭(zhēng)中勝出，為地方改革發(fā)展穩(wěn)定注入更多正能量。

改文風(fēng)

言之無物，行而不遠(yuǎn)。說理生硬枯燥，沒有人愿意看。但在版面上，居高臨下、空洞說教，充斥著大話套話的評(píng)論還有不少，嚴(yán)重制約了傳播效果。評(píng)論的生命力來源于社會(huì)實(shí)踐，在辦公室坐而論道、冥思苦想，寫不出好的評(píng)論作品。要深入基層一線獲取評(píng)論素材、錘煉評(píng)論觀點(diǎn)，有感而發(fā)、有據(jù)而發(fā)、有理而發(fā)，使評(píng)論根植現(xiàn)實(shí)生活、反映社情民意。河北日?qǐng)?bào)“楊柳青”專欄主筆儲(chǔ)瑞耕從事評(píng)論寫作數(shù)十載，采訪足跡遍布河北山山水水，他曾經(jīng)說過，“楊柳青”的寫作，就是“到現(xiàn)實(shí)生活中，擷取一朵又一朵、一片又一片帶著露珠的鮮花和嫩葉，編織成理性的花環(huán)，再獻(xiàn)給讀者”。這一觀點(diǎn)值得我們學(xué)習(xí)和借鑒。

在寫作新聞評(píng)論的時(shí)候，要擺正位置心態(tài)，與受眾平等交流，多一些循循善誘、和風(fēng)細(xì)雨，少一些“必須要”“一定要”，以理服人，以情感人。要改進(jìn)評(píng)論語言，把正確的觀點(diǎn)、嚴(yán)密的邏輯與生動(dòng)的表達(dá)結(jié)合起來，既有獨(dú)到深刻的見解，又有通俗易懂的說理，深入淺出、小中見大，使人們喜聞樂見，達(dá)到入耳入腦人心的效果。

筆者認(rèn)為，地市黨報(bào)的新聞評(píng)論可先從兩種類型上下工夫。

——“今日談”類型?！敖袢照劇笔侨嗣袢?qǐng)?bào)一版的重要新聞短評(píng)類專欄，該專欄刊發(fā)的每篇文章在400字左右。俗話說：“一寸長一寸強(qiáng)、一寸短一寸險(xiǎn)?！倍绦【?、一針見血的短評(píng)，是評(píng)論中的小匕首、小馬槍。一方面，短評(píng)能緊跟新聞，時(shí)效性強(qiáng)、觀點(diǎn)鮮明；另一方面，行文上多用短句、節(jié)奏明快，文字上凝練精當(dāng)、簡潔有力，更容易受到受眾的歡迎、喜愛。例如，人民日?qǐng)?bào)今年2月13日一版刊發(fā)的《讓八項(xiàng)規(guī)定真正成為“鐵八條”》、2月15日一版刊發(fā)的《“無良大V”的歪理邪說》、2月17日一版刊發(fā)的《改“殼子”，更要改“里子”》等短評(píng)，緊跟“關(guān)于改進(jìn)工作作風(fēng)、密切聯(lián)系群眾的八項(xiàng)規(guī)定”、“東莞掃黃”、“行政審批圖”等全國性新聞，快拳出擊、犀利點(diǎn)評(píng)、抓人眼球。

——“嘉興時(shí)評(píng)”類型?！都闻d日?qǐng)?bào)》一版開辟的“嘉興時(shí)評(píng)”專欄很有特點(diǎn)，值得一學(xué)。一是題材的本土化，緊扣嘉興經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中的熱點(diǎn)事件展開評(píng)論，觸摸當(dāng)?shù)厣鐣?huì)的痛處和癢處，引發(fā)讀者關(guān)注。二是評(píng)論員記者化，倡導(dǎo)“第一時(shí)間新聞，第一時(shí)間發(fā)表評(píng)論”，強(qiáng)調(diào)評(píng)論寫作以采訪為基礎(chǔ)，記者自己尋找評(píng)論題材，深入采訪、調(diào)研、了解情況，務(wù)使評(píng)論言之有物，言之有理，增強(qiáng)針對(duì)性、思想性、啟迪性和輿論引導(dǎo)力，避免大話、套話、空話。像《當(dāng)增長的手心碰到民生的手背》《樓市戲稱中包含多少形同虛設(shè)的監(jiān)督》《查出違規(guī)謹(jǐn)防誤傷百姓》這樣的評(píng)論文章，由于接近性和材料掌握得相對(duì)全面，很能打動(dòng)讀者的心。

培骨干

新聞單位業(yè)務(wù)領(lǐng)域什么人才最缺？缺評(píng)論人才恐怕是所有單位的共性問題。當(dāng)務(wù)之急在于盡快補(bǔ)齊隊(duì)伍建設(shè)、人才培養(yǎng)方面的短板。

一方面，鼓勵(lì)本報(bào)優(yōu)秀采編人員參與到評(píng)論寫作中來。評(píng)論寫作是“智力密集型”工作，評(píng)論水平的高下，取決于有沒有一支高素質(zhì)的評(píng)論隊(duì)伍。地市黨報(bào)要立足本報(bào)的采編工作實(shí)際情況，有意識(shí)地培養(yǎng)一批政治立場(chǎng)堅(jiān)定、理論基礎(chǔ)扎實(shí)、思維敏銳活躍的好苗子，精心雕琢，鞏固評(píng)論員人才一陣地。

地市黨報(bào)采編人員平時(shí)要注重知識(shí)的積累，關(guān)鍵時(shí)候自然會(huì)多一分處變不驚的鎮(zhèn)定，多一點(diǎn)成竹在胸的信心。市委、市政府的工作大局、市領(lǐng)導(dǎo)講話要認(rèn)真學(xué)習(xí)、深刻領(lǐng)會(huì)，對(duì)重大社會(huì)問題和輿情動(dòng)向也應(yīng)密切關(guān)注、深入研究。學(xué)不能止于一般意義上的了解，而應(yīng)有所梳理歸納，有所提煉總結(jié)。歸納、提煉的過程是加深理解、提高認(rèn)識(shí)的過程，是增強(qiáng)概括能力、提升寫作水平的歷練，會(huì)為撰寫評(píng)論奠定扎實(shí)知識(shí)功底，為提高評(píng)論水平練就過硬基本功。

篇（8）

在證券市場(chǎng)中，證券商以其特有地位，發(fā)揮著促進(jìn)證券流轉(zhuǎn)的樞紐功能。各國證券法對(duì)“證券商”一詞的界定與使用不同。美國證券法律沒有直接規(guī)定證券商的概念，代之以經(jīng)紀(jì)人（brokers）、自營商（dealers）、人（agent）和“broker-dealer”等概念。韓國、日本的證券交易法通過對(duì)證券公司和“證券經(jīng)營業(yè)務(wù)”內(nèi)容的界定間接明確證券商的概念。我國臺(tái)灣和香港地區(qū)的證券法律則明確規(guī)定了證券商的概念。我國證券法未直接采用證券商這一概念，而是規(guī)定了證券公司等概念。根據(jù)我國證券法第119、129條的規(guī)定，我國證券公司分為綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司兩類，二者均可從事經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，也就是說，我國的證券公司都可以成為證券經(jīng)紀(jì)人。根據(jù)<中華人民共和國證券法）第137條規(guī)定：“在證券交易中，客戶買賣證券，從事中介業(yè)務(wù)的證券公司，為具有法人資格的證券經(jīng)紀(jì)人?！弊鳛樽C券經(jīng)紀(jì)人，證券公司具有法人資格，本文暫且將具有法人資格的證券經(jīng)紀(jì)人稱為證券公司經(jīng)紀(jì)人，以別于其他經(jīng)紀(jì)人。

由于面對(duì)紛繁復(fù)雜、瞬息萬變的市場(chǎng)行情，廣大投資者很難作出合適的證券投資選擇，且根據(jù)我國證券法第103條的規(guī)定，一般投資者不得進(jìn)入證券交易所親自參加交易，加之作為自然人（以傭金為收入來源的一類證券從業(yè)人員）和非法人的經(jīng)濟(jì)組織形式存在的證券經(jīng)紀(jì)人不能獨(dú)立存在，必須依托于證券公司才能實(shí)現(xiàn)其證券經(jīng)紀(jì)的功能，因而，證券公司經(jīng)紀(jì)人便成為證券市場(chǎng)的中堅(jiān)力量，直接與證券投資者發(fā)生廣泛的接觸和聯(lián)系。在證券交易市場(chǎng)上，證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者之間關(guān)系處理的好壞直接關(guān)系到投資風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)、投資者利益的保護(hù)和證券法立法目的實(shí)現(xiàn)，證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者之間的關(guān)系顯得尤為重要。

關(guān)于證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者的法律關(guān)系問題，世界各國規(guī)定不一，但大致可因英美法系和大陸法系國家和地區(qū)的不同規(guī)定而劃分開來。由于英美法系和大陸法系在民事相關(guān)概念和制度上的差異，英美法系國家和地區(qū)將證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者之間的關(guān)系規(guī)定為關(guān)系，大陸法系國家和地區(qū)將這種關(guān)系規(guī)定為行紀(jì)或居間法律關(guān)系。先讓我們看看他們之間的差異及其成因，再論我國的實(shí)際情況。

一、英美法系國家或地區(qū)證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者關(guān)系之考察

現(xiàn)代社會(huì)，英美文化對(duì)各國影響極大，在證券業(yè)界這種影響更是凸現(xiàn)耀眼，其中尤以美國的證券立法走在世界前例，為各國所效仿。

理論上，“英美法認(rèn)為，經(jīng)紀(jì)人是為獲得報(bào)酬被雇于進(jìn)行討價(jià)還價(jià)和訂立合同的人”，“通常是收取傭金為買方或賣方購買或出賣股票、債券、商品或勞務(wù)的人。[1]法律上，（1934年美國證券交易法）第3條第A款第4項(xiàng)把”經(jīng)紀(jì)商“廣泛地定義為”任何他人從事證券交易業(yè)務(wù)的人，但不包括銀行?！霸摲ㄗ⑨屩姓f明，經(jīng)紀(jì)商”純粹是代客買賣，擔(dān)任委托客戶之“。[2]美國法院判斷一個(gè)人是否經(jīng)紀(jì)商的標(biāo)準(zhǔn)有，（1）該人他人買賣了證券，從事了證券業(yè)務(wù)。活動(dòng)不一定是全日的；（2）在從事證券買賣中，該人收取了傭金或者其他形式的補(bǔ)償；（3）該人向公眾視自己為經(jīng)紀(jì)商；（4）該人代顧客保管了資金或證券。[3]英國1889年<經(jīng)紀(jì)人法）規(guī)定經(jīng)紀(jì)人是人之一。根據(jù)有關(guān)商事法律規(guī)定，經(jīng)紀(jì)人是受雇代表他人從事購買或售賣的一種人。[4]可見，英美法系國家法律規(guī)定，證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資人的關(guān)系是關(guān)系。也就是說，投資者作為委托人委托證券公司證券買賣業(yè)務(wù)，證券公司經(jīng)紀(jì)人在證券交易中是投資者的人。那么，英美法系中”“概念的內(nèi)涵和外延是什么呢？一般意義上的，是由一人代另一人為法律行為，產(chǎn)生的法律效果歸于被人（本人）。[5]概念可分為廣義和狹義。各國民法關(guān)于的規(guī)定并不一致。英美法系與大陸法系的內(nèi)涵和外延各不相同。在英美法系國家，法自成一體，其涉及范圍比大陸法系廣泛得多。但英美法中的主要是委托，有關(guān)立法、判例和學(xué)說很少涉及法定。這是因?yàn)橛⒚婪ㄖ械募彝シ芍贫燃靶磐兄贫仍诤艽蟪潭壬洗媪舜箨懛ㄖ蟹ǘǖ穆毮?。在英美法中，有關(guān)商事都是委托，而且都是有償?shù)腫6].其法包括以下兩個(gè)方面：第一，團(tuán)體成員的內(nèi)部關(guān)系。合伙被認(rèn)為是法的一個(gè)分支、合伙人之間、合伙人與合伙企業(yè)之間互為關(guān)系；雇員與雇主的關(guān)系是人與被人的關(guān)系，雇主對(duì)雇員在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的一切活動(dòng)向第三人承擔(dān)責(zé)任。第二，企業(yè)與相對(duì)人進(jìn)行交易時(shí)形成所謂”企業(yè)交易“。無論交易以企業(yè)的名義，還是以企業(yè)成員的名義進(jìn)行，企業(yè)本身須對(duì)自由交易產(chǎn)生的侵權(quán)之債與合同之債負(fù)責(zé)。于是英美法系國家采用廣義概念，即人不論是以被人名義，還是以人本人名義代被人為法律行為，不論法律行為的效果直接歸屬被人，還是間接歸屬被人都是。前者就是直接，后者是間接。用一位美國法學(xué)家的話來說：”廣義乃是多種法律制度之綜合，其所以范圍渺無窮盡，自由世界的一切事物無不籍此而推進(jìn)。一個(gè)人雇傭他人為自己工作、出售商品、代表自己接受財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，與他自己親自進(jìn)行這些行為具有同樣的效力。眾所周知，假如沒有制度一切企業(yè)都將無法存在?！癧7]為什么英美法系國家或地區(qū)的制度是這樣呢？弗里德曼說：”任何聲稱是關(guān)系的最終真正及主要主題及目的，都是通過人的行動(dòng)來構(gòu)成委托人與外人的直接合同關(guān)系。這是的核心?！癧8]普通法強(qiáng)調(diào)的核心是委托人與第三人的關(guān)系，并為了維護(hù)這樣的確定性質(zhì)而付出了代價(jià)，就是委托人與人之間的內(nèi)部關(guān)系受到漠視，未能取得充分發(fā)展。故在英美法系國家和地區(qū)采廣義概念，不僅承認(rèn)大陸法中的”直接“關(guān)系，也承認(rèn)大陸法中所謂”間接“關(guān)系[9]，其間接（或隱名）主要指各種行紀(jì)關(guān)系及商、經(jīng)紀(jì)人等在商業(yè)活動(dòng)中與委托人及第三人形成的民事法律關(guān)系，同時(shí)也包括一切非商事性質(zhì)的不公開人身份的關(guān)系[10]，居間人、行紀(jì)人、拍賣人等都處于人的法律地位，具有同樣的權(quán)利、義務(wù)，沒有獨(dú)立存在的行紀(jì)、居間制度。經(jīng)紀(jì)人、人、中間人成為同義詞。無怪乎，《牛津英漢百科大辭典》將英文”Agency“譯為商、業(yè)、居間介紹、媒介等，基本上與中介同義（《中華大辭典》謂中介為媒介之意。），因此，在廣義概念的基礎(chǔ)上，英美法系國家將證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資人之間的關(guān)系規(guī)定為關(guān)系是完全正確的，由證券公司經(jīng)紀(jì)人客戶買賣證券符合實(shí)務(wù)，保證了概念在法律制度中的同一。

二、大陸法系國家或地區(qū)證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者關(guān)系的考察

大陸法系與英美法系的國家和地區(qū)在許多法律概念和制度上都存在著差異，有關(guān)證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者關(guān)系的不同法律規(guī)定就是明顯的一例。

英美法系國家或地區(qū)的系廣義，由委托所生之業(yè)務(wù)大多，產(chǎn)生委托的法律關(guān)系。而在大陸法系國家或地區(qū)，由委托所生的法律關(guān)系有委托、行紀(jì)和居間等。在大陸法系國家或地區(qū)，如德國、日本、我國臺(tái)灣地區(qū)，所稱僅指人以被人名義為法律行為，法律行為后果直接歸屬被人，系狹義的概念。<日本民法典》第99、100條規(guī)定：“人于其權(quán)限內(nèi)明示為本人而進(jìn)行的意思表示，直接對(duì)本人發(fā)生效力?！薄叭宋疵魇緸楸救硕M(jìn)行的意思表示視為為自己所為?！迸_(tái)灣地區(qū)民法上所稱之是人在權(quán)限內(nèi)依本人之名義為意思表示，其效力直接及與本人，學(xué)說上稱之為直接。我國臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒先生認(rèn)為，與之應(yīng)嚴(yán)予區(qū)別者，系所謂間接。所謂間接，系指以自己之名義，為本人之計(jì)算，而為法律行為，其法律效果首先對(duì)間接人發(fā)生，然后依間接人與本人之內(nèi)部關(guān)系，而轉(zhuǎn)移于本人之制度。由是可知，間接非屬民法上所稱之，只可謂為類似之制度而已。關(guān)于間接，民法僅于行紀(jì)設(shè)有特別規(guī)定，于其他情形，則依其內(nèi)部法律關(guān)系處理之。[11]“證券經(jīng)紀(jì)商系接受客戶委托，為他人計(jì)算買賣有價(jià)證券，乃以自己名義為他人計(jì)算之交易”，“此所謂以自己名義為之，系指證券經(jīng)紀(jì)商代客于有價(jià)證券集中交易市場(chǎng)從事買賣，均以證券經(jīng)紀(jì)商名義為之，而與該相對(duì)人訂立契約即可?！盵12]可見，在大陸法系狹義概念的基礎(chǔ)上，證券交易中證券公司經(jīng)紀(jì)人不是投資者的人。在日本證券交易制度中，始終堅(jiān)持了狹義制度。為了貫徹民法典中狹義制度，在證券交易中，將證券公司接受客戶委托，以證券公司名義為客戶買賣證券規(guī)定為“傭金”，以區(qū)別于民事制度中的“一般”[13]，并規(guī)定傭金適用日本商法典關(guān)于行紀(jì)的規(guī)定。我國臺(tái)灣地區(qū)證券交易法第15、16條更是明確規(guī)定，從事有價(jià)證券買賣之行紀(jì)或居間者為證券經(jīng)紀(jì)商。很明顯，在大陸法系國家和地區(qū)，證券經(jīng)紀(jì)人與人不是同一法律地位，證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者的關(guān)系不是關(guān)系，而是行紀(jì)、居間法律關(guān)系。這是由大陸法系國家的、行紀(jì)、居間概念和制度決定的。所謂行紀(jì)是指當(dāng)事人約定一方接受他方的委托，以自己的名義用他方的費(fèi)用，為他方辦理動(dòng)產(chǎn)和有價(jià)證券買賣等業(yè)務(wù)，并獲得傭金。行紀(jì)制度源于古羅馬時(shí)代。現(xiàn)代意義上的行紀(jì)制度可見于法國、德國和日本的商法典，瑞士債務(wù)法也有規(guī)定。（日本商法典）第551條規(guī)定：“行紀(jì)是指以自己的名義為他人買賣物品為業(yè)。”由于行紀(jì)行為的后果，需由行紀(jì)人另為轉(zhuǎn)移行為，轉(zhuǎn)給委托人，故行紀(jì)實(shí)為間接。所謂居間是指當(dāng)事人約定一方按另一方的要求，向另一方提供與第三人訂約的機(jī)會(huì)或作為他們之間訂約的媒介，并獲得傭金。居間制度在古羅馬時(shí)代已有之，近代居間合同始見于1900年生效的德國民法典。法國商法典、德國民法典和商法典以及瑞士債務(wù)法中都有居間的規(guī)定。日本、德國和我國臺(tái)灣地區(qū)的證券制度允許證券商從事行紀(jì)、居間業(yè)務(wù)。證券公司與投資者的法律關(guān)系是行紀(jì)或居間關(guān)系。

當(dāng)然，由于英美證券法律制度領(lǐng)導(dǎo)著世界的潮流，大陸法系的國家或地區(qū)也不免深受其影響，最明顯的一例是上文提到的日本證券法律制度規(guī)定的“傭金”，日本商法典明文規(guī)定它實(shí)質(zhì)是行紀(jì)，卻仍沿用“”一詞稱謂它。

三、我國證券法規(guī)定的證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者關(guān)系的法律思考

關(guān)于證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者的關(guān)系，我國理論界說法不一。有觀點(diǎn)認(rèn)為，“從實(shí)際運(yùn)作來看，經(jīng)紀(jì)行為從本質(zhì)上具有行為的基本特征，確切指民事行為中的委托行為，”[14]即委托關(guān)系。有觀點(diǎn)認(rèn)為，他們之間的關(guān)系是證券交易行紀(jì)法律關(guān)系或證券交易居間法律關(guān)系[15].有觀點(diǎn)則認(rèn)為是信托關(guān)系[16].還有觀點(diǎn)認(rèn)為二者的關(guān)系是經(jīng)紀(jì)法律關(guān)系[17].立法上，對(duì)二者關(guān)系的規(guī)定一定程度上存在著矛盾和混淆。首先，證券法第137條在規(guī)定證券公司經(jīng)紀(jì)人時(shí)，條文本身就存在弊病。該條將證券公司經(jīng)紀(jì)人規(guī)定為“客戶買賣證券，從事中介業(yè)務(wù)”的證券公司。在法律上講，中介的含義并不明確，需要進(jìn)一步溯源。如前所析，在英美法系國家和地區(qū)，與中介基本上是同一概念。在大陸法系國家和地區(qū)，和中介是兩個(gè)完全不同的概念，其內(nèi)涵和外延都不同。有人認(rèn)為中介業(yè)務(wù)就是接受委托，進(jìn)行競(jìng)價(jià)、促成成交，通知委托者辦理清算、交割、過戶手續(xù)等等[18]，這與同為本條規(guī)定的業(yè)務(wù)有何區(qū)別呢？如何理解該條中規(guī)定的與中介的概念及其關(guān)系呢？其次，同為，民法通則與證券法的規(guī)定有出入。根據(jù)證券法第137條的規(guī)定，證券公司經(jīng)紀(jì)人的主要業(yè)務(wù)之一就是客戶買賣證券。我國法律深受大陸法系的影響，民法通則沿襲了大陸法系的傳統(tǒng)，采狹義的定義。依據(jù)我國現(xiàn)行民商法之根本大法-（民法通則）第63條的規(guī)定，民商法上的“必須是以被人名義實(shí)施民事法律行為”，“人以自己名義（而不是以被人名義）實(shí)施民事法律行為，而使其法律效果間接歸于被人，則不得稱為”[19].也就是說在證券交易中，證券公司經(jīng)紀(jì)人必須以投資者的名義在證券交易所進(jìn)行交易，才為。然而，根據(jù)我國證券法第103條的規(guī)定，在證券交易過程中，證券公司經(jīng)紀(jì)人執(zhí)行客戶委托須以自己名義進(jìn)行。由此，我國證券法上的與民法通則規(guī)定的制度不一致。若用英美法系的概念解釋我國證券法規(guī)定的概念，不但于法無據(jù)，而且與中介的概念屬同浯反復(fù)。若采民法通則規(guī)定的概念，與民法通則規(guī)定的概念一致，在規(guī)定證券公司經(jīng)紀(jì)人時(shí)就不應(yīng)該采用的概念，規(guī)定為“代為”客戶買賣證券似乎更為適當(dāng)。再次，證券法的有關(guān)規(guī)定同合同法的規(guī)定不一。合同法中專章規(guī)定了行紀(jì)和居間制度。這些規(guī)定將證券公司經(jīng)紀(jì)人的業(yè)務(wù)界定為行紀(jì)、居間，與民法通則的有關(guān)概念和規(guī)定保持了一致，與證券法的相關(guān)內(nèi)容有別。如（合同法）第419條“行紀(jì)人賣出或者買入具有市場(chǎng)定價(jià)的商品，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或者出賣人”的規(guī)定將證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者的關(guān)系規(guī)定為行紀(jì)關(guān)系。上述種種不同規(guī)定導(dǎo)致證券公司經(jīng)紀(jì)人和投資者之間關(guān)系難以確定，使證券公司經(jīng)紀(jì)人在證券交易中的法律地位模糊不清。那么，在我國現(xiàn)在的法律環(huán)境下，他們二者的關(guān)系應(yīng)如何定位呢？香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)主席梁定邦先生說過“民法的范疇是證券法賴以建立的基礎(chǔ)”，“沒有任何專門的證券法可以獨(dú)立存在，所以他們亦要考慮民法及其他關(guān)于金融產(chǎn)品的法律的發(fā)展?！盵20]其言下之意乃在于證券法應(yīng)建立在民法的范疇之上。我們贊同這一觀點(diǎn)。從法制系統(tǒng)工程來看，性質(zhì)相同此相近的法律、法規(guī)使用的法律概念和詞語及其含義應(yīng)該保持一致。否則，將使整個(gè)法律體系混亂，給執(zhí)法者和受法者的執(zhí)法和受法造成巨大困難。從基本法與特別法的關(guān)系而言，雖然特別優(yōu)于基本法，但在法律概念上應(yīng)保持一致。因此，有必要從幾種相近的民法范疇的比較中探尋之。

1.委托和行紀(jì)的不同

根據(jù)我國民法通則的有關(guān)規(guī)定，分為法定、指定、委托。委托是基于當(dāng)事人意示表示而發(fā)生權(quán)的。委托和行紀(jì)在我國古已有之，民法通則中只明文規(guī)定了委托制度，卻沒有規(guī)定行紀(jì)制度，也就是說，只規(guī)定-廠委托法律關(guān)系，沒有規(guī)定行紀(jì)法律關(guān)系。但現(xiàn)實(shí)生活中行紀(jì)大量存在，尤其是改革開放以來，行紀(jì)業(yè)蓬勃發(fā)展，延至今日，已成規(guī)模。我國實(shí)務(wù)對(duì)行紀(jì)是肯定和保護(hù)的。合同法第22章，共10個(gè)條文，對(duì)行紀(jì)合同進(jìn)行專章規(guī)定。就我國有關(guān)委托和行紀(jì)的有關(guān)規(guī)定與實(shí)務(wù)以及國外立法規(guī)定來看，二者存在以下區(qū)別：

（1）身份不同。委托的人無須特殊身份，只要是一般民事主體即可。行紀(jì)人是多為具有特定行為能力的經(jīng)濟(jì)組織，一般都具有商號(hào)身份，如信托商店、證券公司等。

（2）名義不同。委托的人以被人的名義從事民事活動(dòng)。而行紀(jì)人則是在委托人授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義進(jìn)行活動(dòng)的。如，我國合同法第414條中規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)。

（3）行為效果不同。委托的法律效果直接由被人承擔(dān)。行紀(jì)的法律效果直接歸于行紀(jì)人，間接歸于委托人。委托人與交易的相對(duì)人之間并不存在法律關(guān)系，交易中的權(quán)利義務(wù)均由行紀(jì)人和相對(duì)人直接承擔(dān)，然后再由行紀(jì)人轉(zhuǎn)移給委托人。如我國合同法第421條規(guī)定，行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。日本商法典第552條和臺(tái)灣民法典第578條也有類似規(guī)定。

（4）行為的范圍不同。作為一般民事制度，委托的范圍沒有具體的限制，而行紀(jì)人只能從事法律允許從事的業(yè)務(wù)。如我國合同法第414、419條規(guī)定行紀(jì)人只能“從事貿(mào)易活動(dòng)”、“賣出或者買入具有市場(chǎng)定價(jià)的商品”等。日本將行紀(jì)限于為物品的買賣或其他非買賣行為。德國的行紀(jì)限于為商品或有價(jià)證券的買賣行為。我國臺(tái)灣地區(qū)將行紀(jì)限于動(dòng)產(chǎn)的買賣行為及其他商業(yè)上的交易行為。

（5）有無償性不同。委托可以無償，也可以有償，由當(dāng)事人協(xié)商確定。行紀(jì)行為是有償法律行為，委托人應(yīng)該支付報(bào)酬。

可見，在我國的法律環(huán)境下，委托與行紀(jì)有著明顯的區(qū)別。根據(jù)我國證券法規(guī)定，證券公司經(jīng)紀(jì)人接受投資者委托后，是以自己名義入市交易、清算、交割并承擔(dān)責(zé)任，這實(shí)屬行紀(jì)行為，二者之間形成行紀(jì)法律關(guān)系，而不是委托法律關(guān)系。合同法第419條的規(guī)定正說明了這一關(guān)系是行紀(jì)關(guān)系。區(qū)別和行紀(jì)的意義在于分清當(dāng)事人及其責(zé)任。在行紀(jì)關(guān)系下，投資人只能與證券公司經(jīng)紀(jì)人直接發(fā)生法律關(guān)系，不涉及交易中的對(duì)方。集中交易時(shí)直接交易雙方是證券公司經(jīng)紀(jì)人。若發(fā)生證券交易糾紛，投資者無權(quán)直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人求償。此種法律關(guān)系之弊病在于，如果證券公司經(jīng)紀(jì)人不行使求償權(quán)，投資者則會(huì)因不是當(dāng)事人，沒有求償權(quán)，導(dǎo)致無法及時(shí)保護(hù)自己的合法利益。為避免此種弊病，我國臺(tái)灣地區(qū)進(jìn)行了特殊規(guī)定?！盀槭菇灰字Ч谏婕懊袷仑?zé)任或訴權(quán)時(shí)歸于真正下單之投資人，證券交易法在1977年修正時(shí)，在第20條第4項(xiàng)規(guī)定：委托證券商以行紀(jì)名義買入或賣出之人，視為前項(xiàng)之取得人或出賣人，”[21]也就是說，將投資者視為證券交易的直接當(dāng)事人，有權(quán)超越證券商，直接要求對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任。臺(tái)灣地區(qū)的這一修正彌補(bǔ)了將證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者之間的關(guān)系處理為行紀(jì)關(guān)系的不足，值得我們參考。若將二者的關(guān)系確定為委托，那么，一旦出現(xiàn)交易糾紛或事故，權(quán)利、義務(wù)完全歸于委托人（投資者），與證券公司經(jīng)紀(jì)人無關(guān)，證券公司經(jīng)紀(jì)人對(duì)證券市場(chǎng)和交易不負(fù)任何責(zé)任，屆時(shí)投資者不但找不到相對(duì)交易人，而且更難于舉證，其利益必將無法得到及時(shí)合法的保護(hù)，此與證券法的相關(guān)規(guī)定及實(shí)務(wù)相謬。我國證券法將二者的關(guān)系規(guī)定為關(guān)系令人費(fèi)解，與民法通則規(guī)定的委托不符，與合同法相沖突，與我們的法律體系不合。

2、委托與居間的不同

在我國古代，居間早已存在，稱居間人為“互郎”、“牙行”或“牙紀(jì)”。古羅馬也有居間制度。民法通則沒有明文規(guī)定居間，但我國實(shí)務(wù)上一直承認(rèn)居間。合同法第23章專章共4條規(guī)定了居間合同。合同法第424條規(guī)定，居間是指居間人向委托人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，他方委托人支付報(bào)酬。從有關(guān)立法和實(shí)務(wù)上看，委托和居間雖都建立在委托和信任的基礎(chǔ)上，但二者區(qū)別很大。

（1）行為的內(nèi)容不同。委托人本人與第三人簽定合同，并可決定委托人與第三人之間合同的內(nèi)容，處理的事物一般具有法律意義。居間人僅為委托人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或?yàn)橛喖s媒介，并不直接參與委托人與第三人的關(guān)系，辦理的事務(wù)本身不具有法律意義。

（2）行為的名義和目的不同。委托人以被人的名義為其服務(wù)，對(duì)被人負(fù)責(zé)。而居間人則是以自己名義從事媒介行為，對(duì)雙方當(dāng)事人負(fù)有誠實(shí)居間的義務(wù)。

（3）有無償性不同。委托可以有償也可無償，由當(dāng)事人選擇決定。居間則是有償?shù)?，但只能在有居問結(jié)果時(shí)才得請(qǐng)求報(bào)酬。

可見，委托與居間有著本質(zhì)的不同。證券法律制度允許證券商從事居間業(yè)務(wù)，就是說，允許證券商接受委托，為他人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)，介紹買方和賣方，或?yàn)橛喖s媒介促成其成交。我國證券法對(duì)此未有明確規(guī)定，而是在第137條規(guī)定了“中介”二字。<中華大辭典）謂中介為媒介。從法律上講，證券法規(guī)定的“中介業(yè)務(wù)”實(shí)際上就有：述的居間業(yè)務(wù)。交易中證券公司經(jīng)紀(jì)人的居間業(yè)務(wù)為數(shù)不少，理應(yīng)受法律保護(hù)。有觀點(diǎn)認(rèn)為證券經(jīng)紀(jì)商是居間人的觀點(diǎn)與現(xiàn)代各國證券交易的實(shí)際情況不甚相符[22].我們認(rèn)為在一段時(shí)間內(nèi)，隨著行紀(jì)人提供的服務(wù)越來越全面，可能會(huì)大量出現(xiàn)居間人和行紀(jì)人重疊的現(xiàn)象，單純居間業(yè)務(wù)減少，似無存在之必要，但長遠(yuǎn)看來，隨著交易制度的完善、交易方式的科技化和市場(chǎng)的國際化，證券交易的方式呈多樣化，證券公司經(jīng)紀(jì)人作為居間人仍有存在之必要。

3.行紀(jì)與信托的不同

我國理論界曾經(jīng)稱行紀(jì)為信托，因英美法上另有與行紀(jì)涵義完全不同的信托制度，為了區(qū)別，而不再稱行紀(jì)為信托。英美法上的信托制度，起源寸：中世紀(jì)英國衡乎法的用益權(quán)制度，其實(shí)質(zhì)是一種轉(zhuǎn)移與管理財(cái)產(chǎn)的制度。信托是指委托人（信托入）將財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移于受托人，受托人則為受益人的利益管理處分信托財(cái)產(chǎn)。在行紀(jì)和信托關(guān)系中，行紀(jì)人和受托人雖都基于信任關(guān)系，以自己的名義，為他人利益而管理和處分特定財(cái)產(chǎn)，但二者之間存在許多不同。

（1）性質(zhì)刁；同。合同法414條明確規(guī)定行紀(jì)關(guān)系是一種合同關(guān)系，信托則是一種財(cái)產(chǎn)管理關(guān)系，英美法上的信托類似于大陸法中的某些他物權(quán)制度。

（2）當(dāng)事人不同。行紀(jì)的當(dāng)事人為委托人和行紀(jì)人，信托的當(dāng)事人有信托人、受托人和信托受益人三方。在信托關(guān)系中，信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)與利益相分離，所有權(quán)屬受托人，利益屬受益人，且受益人不一定是委托人，通常為第三人。行紀(jì)關(guān)系的委托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和利益均歸于委托入，無分離的可能。

（3）行為的內(nèi)容不同。行紀(jì)人主要從事代客買賣等業(yè)務(wù)，而且必須服從委托人的指示。信托人系“受人之托，代人理財(cái)”，其行為范圍遠(yuǎn)大于行紀(jì)人所能為。

（4）成立要件不同。信托須以財(cái)產(chǎn)交付給受托人為成立要件，行紀(jì)則不以交付財(cái)產(chǎn)為成立要件。

（5）法律責(zé)任不同。違反行紀(jì)合同主要承擔(dān)違約責(zé)任，而在英美法上的信托制度中則有完全不同于合同責(zé)任的信托責(zé)任[23].（6）享有介入權(quán)不同。在委托人無相反的意思表示的情況下，對(duì)于受托出售或購入的物品，行紀(jì)人可以自己作為買受人或出賣人購入或售出，這就是行紀(jì)人的介入權(quán)，合同法第419條給予了規(guī)定。在信托關(guān)系中，為防范利益沖突，禁止受托人擁有介入權(quán)，受托人不得將信托財(cái)產(chǎn)賣給自己，不得用信托資產(chǎn)購買自己的財(cái)物。

可見，在行紀(jì)與信托之間，證券公司經(jīng)紀(jì)人接受投資者委托，代客買賣證券，實(shí)屬行紀(jì)性質(zhì)，非為信托。

關(guān)于證券經(jīng)紀(jì)商在接受投資者委托進(jìn)行證券買賣時(shí)與投資者形成的法律關(guān)系為經(jīng)紀(jì)法律關(guān)系的觀點(diǎn)[24]，從其對(duì)經(jīng)紀(jì)的界定來看，經(jīng)紀(jì)即為我們所說的行紀(jì)?！敖?jīng)紀(jì)是指一方（經(jīng)紀(jì)人）接受他方（委托人）的委托，以自己的名義為他方利益從事物品的賣出和買入等行為并收取報(bào)酬的行為?！盵25]我國臺(tái)灣學(xué)者陳春山在論述臺(tái)灣證券交易法時(shí)認(rèn)為，所謂經(jīng)紀(jì)依民法第576條之規(guī)定乃是以自己名義為他人計(jì)算，為動(dòng)產(chǎn)之買賣或其他商業(yè)上之交易，而受報(bào)酬之營業(yè)。所謂經(jīng)紀(jì)商，依證交法第15條、第16條之規(guī)定，乃是指經(jīng)營有價(jià)證券買賣之經(jīng)紀(jì)或民間之業(yè)務(wù)者。對(duì)經(jīng)紀(jì)的這種解釋及其引用的有關(guān)法律條文規(guī)定，實(shí)際上都是對(duì)行紀(jì)的定義和有關(guān)規(guī)定，甚至條文中采用的字眼原本就是“行紀(jì)”。我們認(rèn)為，該觀點(diǎn)所說的經(jīng)紀(jì)法律關(guān)系實(shí)際上就是行紀(jì)法律關(guān)系。目前，我國的法律規(guī)定和實(shí)務(wù)中，并沒有規(guī)定經(jīng)紀(jì)法律關(guān)系，而是將行紀(jì)法律關(guān)系確定了下來。既然已經(jīng)有了行紀(jì)法律關(guān)系，再無必要規(guī)定一個(gè)與行紀(jì)法律關(guān)系基本相同的經(jīng)紀(jì)法律關(guān)系，“畫蛇添足”，造成不必要的混亂和麻煩。

因此，我們認(rèn)為，在證券交易中證券公司經(jīng)紀(jì)人與投資者的關(guān)系是行紀(jì)或居間法律關(guān)系。這是由我國的民法范疇決定的。一位知名的法學(xué)家曾經(jīng)提及，如果要執(zhí)行法律，法律的條文必須準(zhǔn)確，以防止不法者在法律漏洞中運(yùn)作，削弱法律的公信力。對(duì)于證券法第137條的規(guī)定與民法的有關(guān)規(guī)定相脫節(jié)之處，極有必要由立法機(jī)關(guān)將證券法第137條規(guī)定的“”解釋為適用行紀(jì)的有關(guān)規(guī)定，“中介業(yè)務(wù)”解釋為居間業(yè)務(wù)等，以求法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性、完整性、嚴(yán)密性，以滿足金融市場(chǎng)發(fā)展的要求，更好地發(fā)揮證券法的作用。

注釋：

[1]吳弘主編：《證券法論》，世界圖書出版公司1998年版，第53頁。

[2]潘金生主編：《中外證券法規(guī)資料匯編》，中國金融出版社1993年版，第771頁。

[3]張育軍：《美國證券立法與管理》，中國金融出版社1993年版，第99頁。

[4]董安生主編譯：《英國商法》，法律出版社1991年版，第188頁。

[5]楊志華：《證券法律制度研究》，中國政法大學(xué)出版社1995年版，第184頁。

[6]陶希晉、佟柔主編：《民法總則》，中國人民公安大學(xué)出版社1990年版，第259頁。

[7]王利明等：《民法新論》（上），中國政法大學(xué)出版社，第415頁。

[8]何美歡：《香港法》（上冊(cè)），北京大學(xué)出版社1996年版，第6頁。

[9]羅伯特?；舳鞯龋骸兜聡椒ㄅc商法》，1982年英文版，第226頁。

[10]陶希晉、佟柔主編：《民法總則》，中國人民公安大學(xué)出版社1990年版，第265頁.[11]王澤鑒：《民法實(shí)例研習(xí)民法總則》，臺(tái)灣三民書局1996年版，第364頁。

[12]吳光明：《證券交易法》，臺(tái)灣三民書局1996年版，第113頁。

[13]參見JapaneseSecuriticsRegulation，p.138.[14]陳學(xué)榮：《中國證券經(jīng)紀(jì)制度》，企業(yè)管理出版社1998年版，第263頁。

[15]韓松：《證券法學(xué)》，中國經(jīng)濟(jì)出版社1995年版，第181-191頁。

[16]李由義主編，《民法學(xué)》，北京大學(xué)出版社1988年版，第430頁。

[17]吳弘主編，《證券法淪》，世界圖書出版公司1998年版，第54頁。

[18]李雙元、李曉陽主編：《現(xiàn)代證券法律與實(shí)務(wù)》，湖南師范大學(xué)出版社1995年版，第199頁。

[19]梁慧星：《中國民法經(jīng)濟(jì)法諸問題》，第87頁。

[20]梁定邦：《證券法的領(lǐng)域》，載中國證監(jiān)會(huì)主編《證券立法國際研討會(huì)論文集》，法律出版社1997年版，第21頁。

[21]余雪明：《證券交易法》，財(cái)團(tuán)法人中華民國證券市場(chǎng)發(fā)展基金會(huì)1990年版，第128頁。

[22]吳弘主編：《證券法論》，世界圖書出版公司1998年版，第55頁。

篇（9）

論文關(guān)鍵詞：民生行政司法救濟(jì)

改革開放30年來．我國的行政法學(xué)在激烈的社會(huì)變遷中已成為一門充滿無限生機(jī)的學(xué)科。每一種行政法理論背后，皆蘊(yùn)藏著一種國家理論。黨的十七大報(bào)告不但確立黨的綱領(lǐng)而且確立了國家的未來發(fā)展綱領(lǐng)，隨著我國的國家政策對(duì)民生問題的高度關(guān)注，對(duì)我國的行政法學(xué)研究提出了一系列嶄新課題。

一關(guān)注民生促進(jìn)行政法學(xué)研究

黨的“十七大”報(bào)告明確提出必須在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)上，更加注重社會(huì)建設(shè)，著力保障和改善民生。把改善民生作為當(dāng)前社會(huì)建設(shè)的重大任務(wù)，表明了執(zhí)政黨及其政府力圖解決民眾最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實(shí)的利益問題的勇氣和決心，彰顯了對(duì)現(xiàn)代國家社會(huì)功能的嶄新認(rèn)識(shí)。在轉(zhuǎn)型時(shí)期的當(dāng)下中國，民生問題已非簡單的衣食住行．教育、醫(yī)療，就業(yè)、環(huán)境、社會(huì)保障、公共福利、收入分配等都與民生改善息息相關(guān)。在民生問題成為政府基本的施政目標(biāo)之后，行政法學(xué)無疑應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注社會(huì)性規(guī)制研究。從“十七大”報(bào)告的論述上看，發(fā)展民主政治將成為我國未來社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的重要任務(wù)。在行政過程中的公民有序參與將打破政府對(duì)公共事務(wù)的壟斷，然而，在公共部門與私人部門之間進(jìn)行密切合作的背景下，行政法學(xué)的使命就遠(yuǎn)非拘泥于對(duì)公共權(quán)力的馴服，它不僅要防范公權(quán)力作惡更要激發(fā)公權(quán)力行善。隨著公民法律意識(shí)的提升，因公權(quán)力的行使侵犯私權(quán)利而引發(fā)的行政爭(zhēng)議也日趨復(fù)雜，如何確定及依法保護(hù)行政訴訟中訴之利益已成為行政司法領(lǐng)域急需探討的問題。

二關(guān)注民生定位行政訴訟中訴之利益

“訴之利益”的定位是行政訴訟中的基礎(chǔ)性概念，它與當(dāng)事人行政訴權(quán)的行使、法院審理范圍的界定密不可分。雖然行政訴訟能夠?yàn)楣窭嫣峁┯欣谋Ｕ希珜徟袡?quán)不是萬能的，法院只對(duì)能夠?qū)彶榈男袨?，由合格的?dāng)事人在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候提起的訴訟才能受理。行政訴訟中對(duì)訴的利益的審查，旨在明確何種私權(quán)利可以對(duì)公權(quán)力的行使提出質(zhì)疑，進(jìn)而避免無意義的訴訟阻礙行政效率的實(shí)現(xiàn)。由于訴訟途徑是保障公民利益免遭公權(quán)力侵害的最后屏障，而訴權(quán)是公民利益得到司法救濟(jì)所必需的程序權(quán)。

隨著國家政策對(duì)民生的高度關(guān)注，納入行政訴訟受案范圍需依法維護(hù)的“訴的利益”也產(chǎn)生了重大變化。第一，從“自然權(quán)利”到“社會(huì)權(quán)利”的擴(kuò)大。公共事業(yè)的提供和社會(huì)福利的保障成為了政府必須承擔(dān)的義務(wù)，與之相對(duì)應(yīng)的是公民享受這些服務(wù)的權(quán)利，就業(yè)權(quán)、環(huán)境權(quán)等新型權(quán)利被納入了法律保護(hù)的范圍，法律對(duì)于權(quán)利的保障已經(jīng)不限于人的自然屬性，轉(zhuǎn)而強(qiáng)調(diào)為個(gè)人充分發(fā)展物質(zhì)、智力和精神活動(dòng)提供必要的條件；第二，從“法定權(quán)利”到“法律保護(hù)的利益”擴(kuò)大。隨著政府角色的轉(zhuǎn)變，對(duì)傳統(tǒng)行政訴訟模式構(gòu)成了極大的沖擊。一方面，在行政行為已經(jīng)“無孔不入”的情形下，公權(quán)力與私權(quán)利的接觸范圍擴(kuò)大，對(duì)公民利益構(gòu)成了更大的威脅，另一方面，在給付行政的理念下，越來越多的政府行為不再是針對(duì)具體相對(duì)人做出，而是提供給社會(huì)大眾；第三，依法維護(hù)的訴訟主體資格擴(kuò)大化。我國的行政訴訟法頒布之前，公民對(duì)行政機(jī)關(guān)的一直適用民事訴訟法，可以說我國的行政訴訟是從民事訴訟發(fā)展而來的，因而民事訴訟中“訴的利益”界定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)日后的行政訴訟產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。雖然2000年的《若干解釋》將原告資格擴(kuò)大適用于“法律上利害關(guān)系人”，但《若干解釋》也只是將可以請(qǐng)求司法救濟(jì)的“個(gè)人利益”的范圍適當(dāng)放寬，所謂的“法律上利害關(guān)系人”仍然是為自己的利益提訟的。隨著社會(huì)的發(fā)展，政府行為已經(jīng)滲透到人們生活的每一個(gè)角落，在一些公民曾經(jīng)只能被動(dòng)接受而沒有任何發(fā)言權(quán)的領(lǐng)域，有越來越多的人站出來對(duì)政府決策說。不”，這對(duì)現(xiàn)行法律的空白與滯后形成了巨大的沖擊。從2000年起，壘國范圍內(nèi)出現(xiàn)了各式各樣的公益訴訟案件，人們紛紛以維護(hù)公共利益為己任，有人將其稱為“一場(chǎng)方興未艾的法律運(yùn)動(dòng)”。然而面對(duì)公眾的熱情關(guān)切，由于缺乏制定法的有力支撐。法院只能予以謹(jǐn)慎的回應(yīng)，這促使我們對(duì)如何構(gòu)建多元化糾紛解決機(jī)制進(jìn)行法理思考。

三關(guān)注民生掏建多元化糾紛解決機(jī)制

利益統(tǒng)籌促進(jìn)多元化糾紛解決機(jī)制研究。在利益主體和利益內(nèi)容日益多元化的今天，貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的根本方法就是“統(tǒng)籌兼顧”，利益統(tǒng)籌貫穿于利益的激勵(lì)，表達(dá)、協(xié)調(diào)和保障的壘過程，但關(guān)鍵還是體現(xiàn)在對(duì)不同利益沖突的化解上。也就是說，多元的利益訴求和多元的利益表達(dá)不可避免地會(huì)引發(fā)不同利益之間的沖突，而利益沖突的消除實(shí)際上也就是一個(gè)統(tǒng)籌不同利益的過程。在社會(huì)沖突不斷加劇的情況下，利益統(tǒng)籌的理念應(yīng)當(dāng)貫穿于各種社會(huì)糾紛尤其是行政糾紛的解決之中。

(一)構(gòu)建以行政司法為核心的多元化糾紛解決機(jī)制

目前，處于社會(huì)轉(zhuǎn)型期中多元利益主體之間的沖突在不斷加劇。特別是隨著城市房屋拆遷、農(nóng)村土地征收的強(qiáng)力推行，民眾與政府之間的關(guān)系在局部地區(qū)日趨緊張．甚至暴力事件也時(shí)有發(fā)生。盡管行政訴訟制度的實(shí)施已有20年之久，但民眾在與政府之間發(fā)生糾紛時(shí)往往首先采取的都是內(nèi)部施壓、上訪等非常規(guī)性的方式，最后通過司法尋求解決的并不占據(jù)主流。私力救濟(jì)的盛行特別是潮的涌現(xiàn)反襯出公力救濟(jì)尤其是行政訴訟的無能。我國行政復(fù)議、行政訴訟受案數(shù)長期處于低迷狀態(tài)即是明證。也許救濟(jì)與法治之間亦敵亦友的悖論關(guān)系可能會(huì)成為其作為具有補(bǔ)充性的“特殊行政救濟(jì)”的理論基礎(chǔ)，但正式行政救濟(jì)社會(huì)認(rèn)同度的下降卻值得格外警醒。

筆者認(rèn)為，鑒于我國當(dāng)前行政糾紛解決機(jī)制的現(xiàn)實(shí)狀況．應(yīng)當(dāng)著力恢復(fù)司法在行政糾紛化解中應(yīng)有的核心地位．從根本上扭轉(zhuǎn)行政糾紛解決無序的局面，進(jìn)而把權(quán)利受到侵害的公民從家庭的血緣關(guān)系、從居民委員會(huì)或村民委員會(huì)的地緣關(guān)系、從單位的計(jì)劃管制關(guān)系、從國家機(jī)關(guān)的非權(quán)力化關(guān)系(調(diào)解關(guān)系)中解脫出來。以司法為核心的多元化行政糾紛解決機(jī)制的構(gòu)建至少有三項(xiàng)急迫任務(wù)：一是系統(tǒng)改造現(xiàn)行制度，徹底改變是行政糾紛化解主渠道的現(xiàn)狀，二是吸收域外“替代性糾紛解決”(ADR)機(jī)制的合理成分建立起公正、透明，專業(yè)，有效的行政裁判制度，為行政糾紛的及時(shí)化解提供新的渠道；三是進(jìn)一步修正現(xiàn)行行政復(fù)議特別是行政訴訟制度，擴(kuò)大行政司法救濟(jì)的受案范圍，使司法常規(guī)手段成為民眾最為信賴的行政糾紛解決機(jī)制。

篇（10）

證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置是指依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和政策規(guī)定，按照一定程序采取有關(guān)措施對(duì)證券公司風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行釋放、控制、化解和防范的過程。證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置是化解金融風(fēng)險(xiǎn)的最重要環(huán)節(jié)之一，對(duì)于提高金融制度效率、維護(hù)金融體系穩(wěn)定起著至關(guān)重要的作用。

2002年以前，我國高風(fēng)險(xiǎn)證券公司被處置屬于個(gè)案，被處置的證券公司主要包括萬國證券和君安證券，另外，還有幾家高風(fēng)險(xiǎn)的證券兼營機(jī)構(gòu)被處置。證券公司因重大違規(guī)行為受到處置的事件更多地發(fā)生在2002年8月以后。2001年以來，我國證券市場(chǎng)持續(xù)低迷，證券公司的經(jīng)營環(huán)境持續(xù)惡化，證券行業(yè)連續(xù)幾年出現(xiàn)全行業(yè)虧損，證券公司多年積累起來的風(fēng)險(xiǎn)集中爆發(fā)。在這種情況下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)加大了證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置力度。2005年7月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了證監(jiān)會(huì)《證券公司綜合治理工作方案》，提出了證券公司綜合治理的基本思路、原則、近期和遠(yuǎn)期目標(biāo)，當(dāng)年處置了12家高風(fēng)險(xiǎn)證券公司。至2006年7月，不足四年時(shí)間就處置了34家高風(fēng)險(xiǎn)證券公司，可見風(fēng)險(xiǎn)處置力度之大。

我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置的幾種主要模式

證券公司作為一種市場(chǎng)主體，存在著經(jīng)營失敗和市場(chǎng)退出問題。但證券公司又是一種特殊的市場(chǎng)主體，其經(jīng)營失敗會(huì)波及到數(shù)量眾多的個(gè)人和機(jī)構(gòu)客戶，甚至中央銀行和財(cái)政，其市場(chǎng)退出與一般的生產(chǎn)企業(yè)相比具有特殊性。所以，各國（地區(qū)）對(duì)證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置都會(huì)采取與一般生產(chǎn)企業(yè)不同的模式?？偟膩砜?，各國（地區(qū)）對(duì)證券公司風(fēng)險(xiǎn)的處置模式主要取決于證券公司的風(fēng)險(xiǎn)程度及其對(duì)市場(chǎng)及社會(huì)的影響程度，主要包括政府救助、并購重組、破產(chǎn)清算、行政處罰和接管等模式。

我國有著與其他國家（地區(qū)）不同的國情：我國證券公司絕大多數(shù)是國有企業(yè)，長期以來受政策保護(hù)；證券公司數(shù)量多而規(guī)模小，行業(yè)集中度低，抵抗市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的能力差；證券公司對(duì)風(fēng)險(xiǎn)沒有清醒認(rèn)識(shí)，幾乎所有證券公司都沒有建立起有效的內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)。因此，我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置模式和程序必須適合我國國情，才能真正化解風(fēng)險(xiǎn)，降低風(fēng)險(xiǎn)處置成本。在我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)首先要求高風(fēng)險(xiǎn)證券公司進(jìn)行自救，對(duì)于不愿自救或難以自救的證券公司，監(jiān)管機(jī)構(gòu)采取強(qiáng)制處置措施令其退出市場(chǎng)。從近幾年的實(shí)踐來看，我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置模式主要包括政府救助、并購重組、停業(yè)整頓、撤銷或責(zé)令關(guān)閉、行政接管、破產(chǎn)等模式。

一、政府救助模式

規(guī)模大的證券公司倒閉可能會(huì)重創(chuàng)證券市場(chǎng)，甚至?xí)＜敖鹑谙到y(tǒng)的穩(wěn)定，直至影響社會(huì)安定。一般來講，政府對(duì)出現(xiàn)危機(jī)的證券公司進(jìn)行救助主要是對(duì)暫時(shí)出現(xiàn)困難的證券公司尤其是對(duì)社會(huì)影響較大的證券公司，通過注資、貸款等方式幫助其渡過難關(guān)，但這并不意味著大證券公司可以永遠(yuǎn)受到政府保護(hù)，如果已到了無法救助的地步，大證券公司也同樣會(huì)面臨被淘汰的命運(yùn)。

2005年6月以前，我國央行對(duì)證券公司的救助主要以再貸款形式進(jìn)行，如對(duì)鞍山證券、新華證券、南方證券、閩發(fā)證券的再貸款。后來央行救助證券公司的思路有所改變，中央?yún)R金投資有限公司（以下簡稱“匯金公司”）、中國建銀投資公司（以下簡稱“建銀投資”）的注資模式取代了央行的再貸款。對(duì)于被證監(jiān)會(huì)、中國人民銀行劃分為需要國家救助的重組類證券公司，由匯金公司或者建銀投資出面，以股權(quán)或債權(quán)形式注資，進(jìn)行階段性的市場(chǎng)化財(cái)務(wù)重組。同時(shí)，央行還給承擔(dān)清算關(guān)閉證券公司后續(xù)工作的中國證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司提供運(yùn)營資金。從2005年下半年開始，匯金公司、建銀投資分別對(duì)銀河證券、申銀萬國、國泰君安、南方證券等數(shù)家證券公司進(jìn)行救助。

此外，由于我國證券公司多數(shù)是國有企業(yè)，在證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中，我國政府對(duì)證券公司的救助除了采取與其他國家（地區(qū)）相同的央行注資、再貸款等措施外，還采用更換管理層、主導(dǎo)證券公司的合并重組等行政手段。

二、并購重組模式

在成熟的證券市場(chǎng)上，并購重組是處置高風(fēng)險(xiǎn)證券公司的一種常用方式。目前，在我國大多數(shù)證券公司面臨生存危機(jī)的情況下，并購重組也成為我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置的一種較為可行的模式，這也是加入WTO之后我國證券行業(yè)發(fā)展的必然趨勢(shì)。

隨著一批高風(fēng)險(xiǎn)證券公司被關(guān)閉、托管，以中信證券等優(yōu)質(zhì)證券公司、匯金公司和建銀投資等銀行系公司及以瑞銀集團(tuán)等外資系為代表的三大力量在我國證券業(yè)的并購重組中起著主導(dǎo)作用。

中信證券是優(yōu)質(zhì)證券公司的一個(gè)典型代表，力圖通過兼并將自己做大做強(qiáng)。近年來，中信證券頻頻收購重組證券公司，曾收購萬通證券和金通證券，又聯(lián)手建銀投資重組華夏證券等。中信證券還曾要約收購廣發(fā)證券，雖然未果，但仍有進(jìn)步意義。一系列大規(guī)模的重組行動(dòng)使中信證券的證券業(yè)務(wù)得到迅速擴(kuò)張，力量不斷壯大。海通證券、長江證券、廣發(fā)證券、光大證券、華泰證券等創(chuàng)新類證券公司也加快了并購重組速度，通過托管、吸收、兼并問題證券公司的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)和證券營業(yè)部等優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，進(jìn)行低成本擴(kuò)張。

從2005年開始，匯金公司和建銀投資在我國證券公司重組和證券業(yè)整合過程中扮演著重要角色，并成為主導(dǎo)力量。匯金公司通過注資、重組等手段控股了銀河證券、中金公司、申銀萬國、國泰君安等一線證券公司；建銀投資通過建立新證券公司受讓老證券公司的證券業(yè)務(wù)和相關(guān)資產(chǎn)的方式，參與重組了南方證券、華夏證券，通過注資控股了若干家證券公司。

與此同時(shí)，幾乎所有知名的外資金融機(jī)構(gòu)對(duì)于國內(nèi)證券公司重組都興趣濃厚，積極參與，其中，瑞士銀行集團(tuán)（UBS，簡稱“瑞銀集團(tuán)”）收購北京證券20%股權(quán)。北京證券重組模式是外資重組我國高風(fēng)險(xiǎn)證券公司的第一例，到目前為止也是惟一的一例，表明我國證券業(yè)對(duì)外資開放的程度正在深化，同時(shí)對(duì)外資進(jìn)入我國證券業(yè)提供了新的思路。

三、停業(yè)整頓模式

停業(yè)整頓屬于行政處罰的一種。一般意義的停業(yè)整頓是企業(yè)主管部門依據(jù)有關(guān)規(guī)定，責(zé)令被監(jiān)管企業(yè)停止對(duì)外營業(yè)、對(duì)違法違規(guī)行為進(jìn)行調(diào)查并糾正的行政處罰措施。由于證券公司業(yè)務(wù)特別是經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)不間斷的特殊性，證券公司被停業(yè)整頓并不一定喪失其法人格或業(yè)務(wù)資格。證監(jiān)會(huì)對(duì)證券公司實(shí)施停業(yè)整頓通常是針對(duì)投行、咨詢、受托理財(cái)?shù)葮I(yè)務(wù)，證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)通常繼續(xù)進(jìn)行，客戶的正常交易不受影響。如2002年9月9日，大連證券停業(yè)整頓工作組公告，指出：“停業(yè)整頓期間，大連公司下屬的證券營業(yè)部由大通證券股份有限公司托管，繼續(xù)經(jīng)營?！?003年4月3日，證監(jiān)會(huì)關(guān)閉了處于停業(yè)整頓中的大連證券。

四、撤銷或責(zé)令關(guān)閉模式

《金融機(jī)構(gòu)撤銷條例》中規(guī)定，“撤銷是指中國人民銀行對(duì)經(jīng)其批準(zhǔn)設(shè)立的具有法人資格的金融機(jī)構(gòu)依法采取行政強(qiáng)制措施，終止其經(jīng)營活動(dòng)，并予以解散”。《證券法》中僅有撤銷業(yè)務(wù)許可的概念，對(duì)證券公司則使用關(guān)閉的概念。在我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中，撤銷和責(zé)令關(guān)閉的內(nèi)涵是一致的。目前僅鞍山證券被證監(jiān)會(huì)于2002年8月9日宣布撤銷，當(dāng)時(shí)的依據(jù)是《金融機(jī)構(gòu)撤銷條例》，因?yàn)榘吧阶C券是人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立的機(jī)構(gòu)。

與停業(yè)整頓不同，責(zé)令關(guān)閉必然導(dǎo)致證券公司法人資格的消滅，并且具有法律依據(jù)，《公司法》和《證券法》中都有相關(guān)規(guī)定。

自2002年8月以來，對(duì)于問題嚴(yán)重的證券公司如鞍山證券、大連證券、佳木斯證券、新華證券、大鵬證券、南方證券、漢唐證券、昆侖證券、武漢證券、閩發(fā)證券等20多家證券公司先后被取消業(yè)務(wù)資格，并被撤銷或責(zé)令關(guān)閉。

五、行政接管模式

行政接管是指當(dāng)金融機(jī)構(gòu)出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)時(shí)，由監(jiān)管當(dāng)局以及政府強(qiáng)制性接管其經(jīng)營管理的政府行為，是金融監(jiān)管部門對(duì)金融業(yè)務(wù)經(jīng)營機(jī)構(gòu)實(shí)施的強(qiáng)制性行政干預(yù)措施。行政接管的典型案例是南方證券被證監(jiān)會(huì)和地方政府聯(lián)手行政接管。2004年1月2日，證監(jiān)會(huì)、深圳市政府聯(lián)合對(duì)南方證券實(shí)施行政接管，并派駐行政接管組進(jìn)駐南方證券，全面負(fù)責(zé)南方證券的日常經(jīng)營管理。

由于南方證券規(guī)模巨大，當(dāng)時(shí)市場(chǎng)上沒有任何一家證券公司有實(shí)力托管南方證券，而且南方證券的風(fēng)險(xiǎn)底數(shù)不清，如果直接關(guān)閉南方證券，又會(huì)對(duì)市場(chǎng)產(chǎn)生較大震動(dòng)。如何處置南方證券這樣巨無霸型的證券公司還需要根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)一步研究，因此，監(jiān)管部門最終選擇了行政接管的方式。

六、破產(chǎn)模式

對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)證券公司采用停業(yè)整頓和責(zé)令關(guān)閉的處置模式都可能引發(fā)證券公司破產(chǎn)，而證券公司破產(chǎn)又涉及一些特殊的法律問題，與普通企業(yè)破產(chǎn)在受理?xiàng)l件和清算程序方面既有共性，又有區(qū)別。大鵬證券是第一家通過破產(chǎn)方式退出市場(chǎng)的證券公司。

大鵬證券風(fēng)險(xiǎn)處置的步驟是：先將其經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)托管給長江證券，而后責(zé)令大鵬證券關(guān)閉并處理其證券類資產(chǎn)，組織行政清算組全面接管公司。在厘清大鵬證券資產(chǎn)狀況的同時(shí)，妥善安置其員工，處理好個(gè)人債權(quán)及客戶交易結(jié)算資金收購相關(guān)事項(xiàng)。最后步入法律程序，申請(qǐng)破產(chǎn)。2005年1月14日，大鵬證券因挪用巨額客戶交易結(jié)算資金被中國證監(jiān)會(huì)取消證券業(yè)務(wù)許可并責(zé)令關(guān)閉，2006年1月24日深圳市中級(jí)人民法院宣告大鵬證券破產(chǎn)還債。

通過司法程序破產(chǎn)對(duì)大鵬證券進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)處置是一次積極探索，標(biāo)志著我國證券公司的市場(chǎng)退出已開始步入法制化、市場(chǎng)化軌道。

2006年8月16日，南方證券嚴(yán)重資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，符合法定破產(chǎn)條件，深圳市中級(jí)法院宣告南方證券破產(chǎn)還債。

除以上六種主要的證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置模式外，還有一些其他模式，如轉(zhuǎn)實(shí)業(yè)公司模式、取消證券業(yè)務(wù)許可模式和外資捐贈(zèng)模式等。

發(fā)達(dá)國家和部分新興國家或地區(qū)的政府對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)證券公司的處置都非常重視。經(jīng)過長期探索，他們已建立了一套完善的且行之有效的處置機(jī)制，積累了豐富的證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置經(jīng)驗(yàn)，主要包括建立相對(duì)完善的證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置法律法規(guī)體系、建立基于資本充足性的證券公司風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警指標(biāo)體系、采用多種化、市場(chǎng)化的處置方式以及配套的投資者保護(hù)制度等。

在我國，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)自2002年開始的對(duì)證券公司的風(fēng)險(xiǎn)處置工作取得了很好的效果，一系列適應(yīng)我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置實(shí)際的規(guī)則制度已基本建立起來，并不斷完善。但是，由于我國證券市場(chǎng)發(fā)展時(shí)間短，制度建設(shè)跟不上，在證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中還存在不少問題，主要包括風(fēng)險(xiǎn)處置的法律法規(guī)不健全，處置過程中的行政手段多于市場(chǎng)化手段，過多行政干預(yù)加大了處置成本和道德風(fēng)險(xiǎn)等。

一、證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置相關(guān)法律法規(guī)不完善

目前，我國有關(guān)證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置的規(guī)定分散于《公司法》、《證券法》以及《證券公司管理辦法》、《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)自營業(yè)務(wù)管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)撤銷條例》、《證券公司管理辦法》和《個(gè)人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金收購意見》等相關(guān)法律法規(guī)中，沒有關(guān)于證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置的專門法規(guī)。近年來被撤銷、關(guān)閉以及被托管的高風(fēng)險(xiǎn)證券公司公告中均沒有指出其具體的違法行為和適用的法律條款。而且，相關(guān)規(guī)定缺乏嚴(yán)密的邏輯性，很不完善。

有關(guān)證券公司停業(yè)整頓、撤銷或關(guān)閉等風(fēng)險(xiǎn)處置的相關(guān)法律法規(guī)雖然得到法律的確認(rèn)，但相關(guān)規(guī)定十分簡單、粗略，過于原則，缺乏可操作性。

此外，在已有的法律框架下，一些概念缺乏明確的法律界定。例如，責(zé)令關(guān)閉和撤銷是否為同一概念？有待法律明確界定。

而境外成熟證券市場(chǎng)已形成一套完善的證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置法律法規(guī)體系，立法相當(dāng)完備，基本上包括了證券公司退出的各個(gè)環(huán)節(jié)，使證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作有明確的法律依據(jù)，并具有很強(qiáng)的可操作性，不僅可以提高風(fēng)險(xiǎn)處置效率，而且可以最大限度地減少給投資者以及整個(gè)社會(huì)所帶來的負(fù)面影響。

二、行政化手段多于市場(chǎng)化手段

在我國證券公司的風(fēng)險(xiǎn)處置實(shí)踐中，政府的行政干預(yù)過多，使用更多的是行政手段，而不是市場(chǎng)手段。而境外成熟市場(chǎng)在處置高風(fēng)險(xiǎn)證券公司時(shí)主要依賴市場(chǎng)化手段。

由于沒有證券公司破產(chǎn)方面的法律法規(guī)，在對(duì)技術(shù)上已經(jīng)破產(chǎn)的證券公司處置方式的選擇上，監(jiān)管部門只能動(dòng)用行政手段而不是法律手段和市場(chǎng)化手段，即只能選擇撤銷、關(guān)閉等行政破產(chǎn)的處置方式，而無法采用破產(chǎn)法中的和解程序、重整程序，使本來有希望通過和解、重整獲得新生的問題證券公司失去了重組的機(jī)會(huì)。政府在證券公司的并購和重組中過度保護(hù)，管得太多太細(xì)。我國規(guī)模日盛的證券公司兼并、重組體現(xiàn)出行業(yè)發(fā)展的行政化、官僚化和特權(quán)化傾向[8]。一些地方證券公司遭遇生存困境時(shí)，地方政府總是傾向于將?。ㄊ校﹥?nèi)的機(jī)構(gòu)重組以解危難。1996年，在上海市政府的干預(yù)下，地方財(cái)政鼎力挽救，將萬國證券并入申銀證券之中；1999年同樣在上海市政府的干預(yù)下，國泰證券與君安證券合并，并成為具有37億資本金的證券公司。另外，由于我國證券市場(chǎng)和證券公司產(chǎn)生的歷史較短，在《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》、《公司法》、《證券法》、《證券公司管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)撤銷條例》等有關(guān)的法律法規(guī)中沒有制定任何條款來規(guī)范對(duì)證券公司的行政接管，在實(shí)際操作過程中只能以行政力量為主導(dǎo)，透明度不高。

行政壟斷權(quán)在我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中起著重要作用，在很大程度上是當(dāng)前特定制度環(huán)境的產(chǎn)物，是由我國證券行業(yè)特殊的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和背景決定的。

三、過多行政干預(yù)成本高昂，助長證券公司道德風(fēng)險(xiǎn)

過去幾年里，我國政府在證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置問題上一直起著“最后保護(hù)人”的作用，通過提供再貸款來填補(bǔ)客戶交易結(jié)算資金缺口。自2002年8月以來，在處置高風(fēng)險(xiǎn)證券公司的過程中，央行先后向鞍山證券發(fā)放40多億元再貸款，向新華證券發(fā)放14.5億元再貸款，向南方證券提供80多億元再貸款，向遼寧證券提供40億元再貸款……據(jù)統(tǒng)計(jì)，央行向近20家被關(guān)閉或托管的證券公司提供的再貸款資金達(dá)數(shù)百億元。從目前情況看，這些再貸款已無收回希望，最后買單的將是中央財(cái)政——由全民承擔(dān)證券公司違規(guī)經(jīng)營的后果，這不僅加重了中央財(cái)政負(fù)擔(dān)，而且還助長了證券公司的道德風(fēng)險(xiǎn)。

政府干預(yù)下的證券公司并購重組也付也了高昂成本。為了國泰證券和君安證券的合并，上海市政府注入18億元資產(chǎn)，其中現(xiàn)金14億元。而當(dāng)年申銀證券與萬國證券的合并究竟耗費(fèi)了地方財(cái)政多少納稅人的金錢無從知曉，也不知道申銀證券究竟從萬國那里接受了多少壞帳。但有一點(diǎn)非常清楚，這個(gè)在中國證券市場(chǎng)歷史上的第一次證券公司合并卻助長了中國證券公司作為官辦企業(yè)尤其是官辦金融企業(yè)的道德風(fēng)險(xiǎn)[5]。

匯金公司和建銀投資對(duì)證券公司的重組模式比簡單的行政注資是一個(gè)進(jìn)步，但匯金公司用于重組和救助的資金來源、獲得渠道并沒有明確披露。匯金公司作為國有資本的代表人行使股東權(quán)利，同時(shí)幫助央行行使金融穩(wěn)定的職能，如果不加限制地參與證券公司救助，可能會(huì)在客觀上助長證券公司投機(jī)冒險(xiǎn)動(dòng)機(jī)和不承擔(dān)投機(jī)失敗責(zé)任的風(fēng)氣。

由于證券公司存在很強(qiáng)的外部性，當(dāng)證券公司陷入危機(jī)時(shí)，政府對(duì)危機(jī)證券公司進(jìn)行一定程度的救助和干預(yù)是必要的。但是，過多的行政干預(yù)即使使瀕臨破產(chǎn)的證券公司通過行政手段而非市場(chǎng)優(yōu)勝劣汰的競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制生存下來，但這些公司卻永遠(yuǎn)成長不起來。而且，證券公司將應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)完全轉(zhuǎn)移到政府身上，道德風(fēng)險(xiǎn)的積聚最終將轉(zhuǎn)化巨大的金融風(fēng)險(xiǎn)。由于違法違規(guī)經(jīng)營的成本遠(yuǎn)低于收益，促使證券公司為追逐一己私利的最大化鋌而走險(xiǎn)，過度從事高風(fēng)險(xiǎn)的業(yè)務(wù)或者違規(guī)經(jīng)營，導(dǎo)致證券市場(chǎng)上出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象。而境外成熟證券市場(chǎng)監(jiān)管當(dāng)局對(duì)證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置進(jìn)行的各種干預(yù)都是建立在市場(chǎng)和法律基礎(chǔ)之上的，其基本行為準(zhǔn)則以完善的法律法規(guī)為依據(jù)，并充分尊重和遵循市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的內(nèi)在要求。

完善我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作的政策建議

境外成熟證券市場(chǎng)已建立了市場(chǎng)化的證券公司退出機(jī)制，并不斷完善。相比較而言，我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中還存在著較多問題。因此，為完善我國證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作，本文提出如下建議：

一、完善相關(guān)法律法規(guī)，加強(qiáng)證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置的相關(guān)立法

為使證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作規(guī)范運(yùn)行，迫切需要建立并完善一整套有關(guān)證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置的法律法規(guī)，即建立健全證券公司市場(chǎng)化退出的法律機(jī)制，使證券公司的退出有法可依，也使管理層的干預(yù)建立在法律與市場(chǎng)的基礎(chǔ)之上，這是做好證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作的根本。

應(yīng)盡快出臺(tái)與證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置密切相關(guān)的《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》，明確證券監(jiān)管部門在證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中的行政處罰權(quán)力和行政執(zhí)法程序，指導(dǎo)證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作順利開展。

應(yīng)制定《金融機(jī)構(gòu)托管接管法》，對(duì)托管和接管證券公司的實(shí)施方案、退出托管接管的方案選擇，托管接管中各利益方的權(quán)益保障以及托管接管的程序、期限、后果等做出明確的規(guī)定，減少在實(shí)際操作過程中的以行政力量為主導(dǎo)的做法，降低隨意性。

應(yīng)盡快制定《公司并購法》，在其中對(duì)證券公司的并購做出具體規(guī)定，同時(shí)完善《公司法》中對(duì)公司收購的規(guī)定，為證券公司之間的收購提供更具體和可操作的程序設(shè)計(jì)，形成一個(gè)完善的并購法律體系。

應(yīng)盡快完成對(duì)現(xiàn)行《金融機(jī)構(gòu)撤銷條例》、《破產(chǎn)法》的修訂，對(duì)證券公司的撤銷關(guān)閉作專門規(guī)定，或者制定《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)撤銷條例》，對(duì)證券公司停業(yè)整頓、責(zé)令關(guān)閉等制度做出具體規(guī)定。建議在《破產(chǎn)法》中針對(duì)證券公司破產(chǎn)做出特別規(guī)定，或者直接制定《金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)法》，使證券公司破產(chǎn)有法可依。

應(yīng)研究修訂《刑法》相關(guān)條款，加大對(duì)證券違法犯罪行為的懲處力度，并積極探索建立金融特別法庭和金融仲裁機(jī)構(gòu)。

此外，要借鑒成熟證券市場(chǎng)的做法，盡快制定《證券投資者保護(hù)條例》，使投資者的利益得到法律保護(hù)。

二、不斷完善責(zé)任追究制度

從我國目前有關(guān)的法律法規(guī)和部門規(guī)章來看，在證券公司的違法違規(guī)行為受到處罰后，缺乏對(duì)控股股東及其高管人員追究責(zé)任的規(guī)定，也缺乏對(duì)有關(guān)人員追究民事責(zé)任的規(guī)定。而不斷完善責(zé)任追究制度，強(qiáng)化證券公司處置中的個(gè)人法律責(zé)任，以實(shí)際控制人為主線，全方位地追究有關(guān)責(zé)任人（尤其是自然人）的法律責(zé)任，是防范風(fēng)險(xiǎn)的重要保障，是逐步建立健全防范證券業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的長效機(jī)制的重要環(huán)節(jié)。

首先，要加強(qiáng)監(jiān)督，實(shí)行高管問責(zé)制。公司高管人員對(duì)公司的經(jīng)營管理負(fù)有重大責(zé)任，其職業(yè)道德、業(yè)務(wù)素質(zhì)、遵規(guī)守法意識(shí)對(duì)公司的依法合規(guī)經(jīng)營有著決定性的作用。對(duì)公司的責(zé)任追究如果不能同時(shí)落實(shí)為高管人員的個(gè)人責(zé)任，其懲戒和約束的效果將是有限的。因此，在證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置過程中，相對(duì)于嚴(yán)厲處罰查處證券公司違法違規(guī)行為，對(duì)涉嫌違法違規(guī)的相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任追究，尤其是追究公司高管人員的責(zé)任，顯得更加重要。

其次，在日常監(jiān)管中，應(yīng)逐步構(gòu)建“以責(zé)任監(jiān)管為核心”的證券機(jī)構(gòu)監(jiān)管體系?？梢越梃b香港證監(jiān)會(huì)的做法，推行高管及從業(yè)人員“公示”機(jī)制，將高管及從業(yè)人員任職資格的取得、喪失和變動(dòng)情況，尤其是處罰情況，在網(wǎng)站、報(bào)紙等媒體進(jìn)行持續(xù)性地公布，將高管人員置于包括廣大投資者在內(nèi)的社會(huì)各界監(jiān)督之下，增強(qiáng)高管人員的自我約束意識(shí)，建立社會(huì)監(jiān)督體系，防止高管及從業(yè)人員“東家違規(guī)，西家就職”的現(xiàn)象。

再次，要嚴(yán)格落實(shí)責(zé)任追究制度。對(duì)違法違規(guī)行為要一經(jīng)發(fā)現(xiàn)立即查處，堅(jiān)決做到發(fā)現(xiàn)一起、查處一起，嚴(yán)厲打擊各種違法違規(guī)行為。要針對(duì)責(zé)任人過錯(cuò)的輕重對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)處罰，責(zé)任人過錯(cuò)嚴(yán)重，已構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依法對(duì)其追究刑事責(zé)任。

三、創(chuàng)造良好的監(jiān)管環(huán)境

政府對(duì)證券公司監(jiān)管的目的是通過法律法規(guī)建設(shè)和違規(guī)處罰措施建立良好的市場(chǎng)運(yùn)作環(huán)境，以最大限度地降低市場(chǎng)的系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)和提高市場(chǎng)整體運(yùn)行效率。監(jiān)管和證券公司的創(chuàng)新與發(fā)展并不矛盾，相反，監(jiān)管應(yīng)為證券公司創(chuàng)新和發(fā)展創(chuàng)造良好的環(huán)境。從各國（地區(qū)）的經(jīng)驗(yàn)來看，寬松的監(jiān)管環(huán)境對(duì)證券公司創(chuàng)新至關(guān)重要。政府在證券公司管理中的職能是制定法律法規(guī)等游戲規(guī)則，監(jiān)督規(guī)則的執(zhí)行情況，并對(duì)違反規(guī)則的證券公司進(jìn)行處罰。政府是證券市場(chǎng)的裁判，不應(yīng)參與證券公司具體的業(yè)務(wù)管理。從證券監(jiān)管角度講，政府對(duì)證券公司的監(jiān)管，既要防止監(jiān)管缺位，又要避免監(jiān)管過度。

而在我國，證券的發(fā)行、定價(jià)、上市交易等等各環(huán)節(jié)一直由政府行政主導(dǎo)，證券公司只是充當(dāng)一個(gè)配角。近幾年來，我國整個(gè)證券行業(yè)面臨生存危機(jī)，表面上看是違規(guī)經(jīng)營問題，而實(shí)際上導(dǎo)致證券公司目前狀況的根本原因是市場(chǎng)制度設(shè)計(jì)中對(duì)證券公司的定位存在問題，沒有通過制度安排為證券公司提供業(yè)務(wù)創(chuàng)新的機(jī)制，在對(duì)證券公司的監(jiān)管中，政府的行政干預(yù)過多，存在監(jiān)管過度問題。

因此，為規(guī)范我國證券公司的業(yè)務(wù)發(fā)展，應(yīng)減少行政干預(yù)，為證券公司的規(guī)范發(fā)展和創(chuàng)新營造良好的監(jiān)管環(huán)境。減少證券發(fā)行審核以及交易過程中的行政干預(yù)，并不是弱化和否定政府的監(jiān)管職能，而是讓政府回到裁判的位置，使具備條件的證券公司，在風(fēng)險(xiǎn)可控、可測(cè)、可承受的前提下，努力開展組織創(chuàng)新、業(yè)務(wù)創(chuàng)新和經(jīng)營方式創(chuàng)新，實(shí)現(xiàn)自身的良性發(fā)展。

四、完善投資者保護(hù)制度

2005年9月，中國證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司成立，投資者保護(hù)制度建立起來。作為證券市場(chǎng)的一項(xiàng)基礎(chǔ)性制度建設(shè)，投資者保護(hù)制度的建立將通過市場(chǎng)化手段解決證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置問題，取代“券商謝幕，政府買單”的行政關(guān)閉模式，有利于建立證券公司風(fēng)險(xiǎn)防范和處置的長效機(jī)制，促進(jìn)證券公司破產(chǎn)清算機(jī)制的形成。各國（地區(qū)）建立的投資者保護(hù)制度和基金運(yùn)作模式均是市場(chǎng)化的應(yīng)對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的制度安排，但由于我國相關(guān)制度缺失、資金缺乏等，證券投資者保護(hù)基金公司短期內(nèi)難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用，還應(yīng)加以完善。

我國證券投資者保護(hù)基金應(yīng)充當(dāng)自律監(jiān)管體系的補(bǔ)充，充分發(fā)揮對(duì)證券公司風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)控作用，加強(qiáng)對(duì)會(huì)員公司財(cái)務(wù)狀況的監(jiān)控，當(dāng)發(fā)現(xiàn)某證券公司出現(xiàn)可能危及投資者利益和證券市場(chǎng)安全的重大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)向證監(jiān)會(huì)進(jìn)行匯報(bào)和提出處置建議。對(duì)于有希望扭轉(zhuǎn)的證券公司，幫助其重新安排組織經(jīng)營，甚至給予資金援助；對(duì)于無法挽救的證券公司，則通過法院對(duì)其宣布破產(chǎn)，負(fù)責(zé)制定財(cái)產(chǎn)接管人，全面清理證券公司資產(chǎn)，并保障投資者利益，充分發(fā)揮證券投資者保護(hù)基金在證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置中的作用。

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