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篇（2）

程序選擇權(quán)是指刑事訴訟中的當(dāng)事人對(duì)訴訟程序擁有的選擇權(quán)利，必須將存在相同功能的、兩種以上的平行訴訟程序機(jī)制作為前提。程序選擇權(quán)包括訴訟當(dāng)事人對(duì)訴訟程序具有的啟動(dòng)權(quán)、對(duì)訴訟程序具有的變更權(quán)專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net和對(duì)程序提議同意與否的權(quán)利。（1）當(dāng)事人對(duì)訴訟程度具有的啟動(dòng)權(quán)體現(xiàn)了當(dāng)事人在訴訟活動(dòng)中的主動(dòng)性和主體地位。當(dāng)事人針對(duì)訴訟程序是否適用和進(jìn)程提出主張，以此影響法院判斷適用法律和認(rèn)定事實(shí)。當(dāng)事人不能針對(duì)實(shí)體問題提出主張，如適用法律和事實(shí)指控等。（2）訴訟程序進(jìn)行的過程中，當(dāng)事人對(duì)當(dāng)前程度對(duì)自己產(chǎn)生的不利提出主張，可以要求法庭將訴訟程度變更。（3）針對(duì)法庭作出程序提議后，當(dāng)事人可以結(jié)合實(shí)際情況拒絕適用或同意適用。

當(dāng)事人在行使程序選擇權(quán)時(shí)必須保證訴訟程序的正常進(jìn)行及穩(wěn)定。為了保證程序選擇權(quán)的合理使用，必須對(duì)當(dāng)事人的行使范圍進(jìn)行制約。規(guī)定當(dāng)事人不能隨意的將程序規(guī)則進(jìn)行更改，不能講程序規(guī)定的具體內(nèi)容進(jìn)行隨意取舍。

二、程序選擇權(quán)行使限制范圍

（一）監(jiān)視居住和取保候?qū)?/p>

監(jiān)視居住和取保候?qū)弻?duì)當(dāng)事人的人身限制造成的程度不同。當(dāng)事人可以對(duì)是否進(jìn)行監(jiān)視居住或是否進(jìn)行取保候?qū)忂M(jìn)行選擇，維護(hù)自己的人身利益。當(dāng)事人選擇取保候?qū)彆r(shí)也可以按照自身的實(shí)際情況對(duì)取保方式進(jìn)行選擇，取保方式包括人保和財(cái)保。相關(guān)的司法機(jī)關(guān)不能對(duì)當(dāng)事人的決定進(jìn)行強(qiáng)制干預(yù)和強(qiáng)行要求，充分尊重當(dāng)事人的合法決定和選擇。

（二）普通程序和簡(jiǎn)易程序

簡(jiǎn)易程序具有程序簡(jiǎn)單、進(jìn)程快捷的優(yōu)點(diǎn)，當(dāng)事人可以在簡(jiǎn)易程序中盡快擺脫訴訟帶來的痛苦。當(dāng)事人在對(duì)普通程序和簡(jiǎn)易程序進(jìn)行選擇時(shí)可以采取不完全選擇和完全選擇。不完全選擇是指當(dāng)事人的選擇范圍受到一定限制，當(dāng)被指控人觸及重罪時(shí)當(dāng)事人不能選擇簡(jiǎn)易程序。完全選擇是指當(dāng)事人的選擇范圍不受限制。被害人或自述人可以單方面的對(duì)簡(jiǎn)易程序進(jìn)行選擇，并對(duì)審理方式進(jìn)行選擇，審理方式包括書面審理和言辭審理兩種。

（三）陪審審理

陪審審理可以保障當(dāng)事人的人權(quán)，體現(xiàn)了司法機(jī)關(guān)的民主性。我國(guó)法律也明確規(guī)定刑事案件的一審審理，需要在合議庭的陪審下進(jìn)行。合議庭包括人民陪審員和審判員等。陪審制度也存在一些問題，大多數(shù)陪審人員缺乏陪審審理的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，法律意識(shí)較為淡薄，缺乏較為專業(yè)、全面的法律知識(shí)。刑事訴訟中的當(dāng)事人對(duì)是否陪審審理具有選擇權(quán)和決定權(quán)。

（四）審判是否公開

審判公開包括現(xiàn)場(chǎng)公開和社會(huì)公開。現(xiàn)場(chǎng)公開是指在開庭審判的過程中，當(dāng)事人之外的社會(huì)民眾都可以入場(chǎng)進(jìn)行旁聽。社會(huì)公開是指在開庭審判的過程中，新聞?dòng)浾呖梢匀雸?chǎng)進(jìn)行采訪，而后通過廣播、電視等媒體進(jìn)專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net行公開。審判公開具有積極和消極的意義。社會(huì)民眾可以通過入場(chǎng)旁聽對(duì)法官的審理行為和審判行為進(jìn)行監(jiān)督，保證司法機(jī)關(guān)的公平公正性，民眾也可以通過旁聽感受到我國(guó)法律的威嚴(yán)性，并以此約束自己的日常行為。開庭審判一旦被各界媒體進(jìn)行社會(huì)公開后，案件當(dāng)事人的名譽(yù)問題就會(huì)受到一定影響，極大的社會(huì)輿論壓力還會(huì)導(dǎo)致更為嚴(yán)重的后果。因此，刑事訴訟中的當(dāng)事人可以對(duì)審判是否公開進(jìn)行選擇，以此保證自己的人權(quán)利益。相關(guān)的司法機(jī)關(guān)不能對(duì)當(dāng)事人的決定和選擇進(jìn)行強(qiáng)制干預(yù)和強(qiáng)行要求，充分尊重當(dāng)事人的合法決定和選擇。

（五）二審程序

在二審程序中，二審法院具有發(fā)回重審、直接改判兩種形式。發(fā)回重審將按照一審程序重新進(jìn)行，公安機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)案件進(jìn)行重新偵查，當(dāng)事人將會(huì)繼續(xù)處于訴訟壓力下。直接改判是對(duì)案件的終審判決，直接改判后當(dāng)事人不能上訴或抗訴，但當(dāng)事人的訴訟壓力會(huì)相應(yīng)緩解。面對(duì)兩種形式的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)，有些當(dāng)事人為了盡快擺脫訴累希望二審法院對(duì)案件進(jìn)行直接改判，有些當(dāng)事人為了追求訴訟的公平公正性希望二審法院對(duì)案件進(jìn)行發(fā)回重審。面對(duì)當(dāng)事人不同的需求，應(yīng)當(dāng)賦予二審程序中事實(shí)不清、證據(jù)不足刑事案件的當(dāng)事人對(duì)發(fā)回重審和直接改判的選擇權(quán)。

三、選擇權(quán)的賦予意義

對(duì)刑事訴訟的當(dāng)事人選擇權(quán)的賦予是刑事訴訟案件審判嚴(yán)苛性和懲罰性的必然要求，是刑事訴訟正當(dāng)程序執(zhí)法理專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net念的重要表現(xiàn)。選擇權(quán)的賦予對(duì)訴訟效率的提高具有重要意義，可以在一定程度上減少司法人員濫用職權(quán)事件發(fā)生的可能，增強(qiáng)了訴訟判決的公眾接納度和公信力。

四、結(jié)語

訴訟是指裁判方對(duì)具有糾紛的、處于對(duì)抗平等地位的雙方解決糾紛的活動(dòng)。訴訟是我國(guó)司法活動(dòng)中的主要內(nèi)容。刑事訴訟是指在訴訟參與人及當(dāng)事人的參與下由檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和偵查機(jī)關(guān)對(duì)被追訴者按照一定的法律程序進(jìn)行刑事責(zé)任的活動(dòng)。刑事訴訟是我國(guó)刑罰權(quán)的重要體現(xiàn)。隨著社會(huì)文明的不斷發(fā)展，刑事訴訟也朝著文明化、現(xiàn)代化的方向不斷進(jìn)步，刑事訴訟中當(dāng)事人的選擇性和主體性逐漸受到關(guān)注。筆者查閱了大量的相關(guān)資料和文獻(xiàn)，對(duì)刑事訴訟中當(dāng)事人的程序選擇權(quán)進(jìn)行探討，供學(xué)者參考。

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〖HJ*4/5〗〖CD186mm〗〖KH*2D〗

（上接第166頁）獲得房屋所有權(quán)，原房屋實(shí)際購(gòu)買人只能要求房屋登記人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（二）房屋登記人的法律風(fēng)險(xiǎn)

房屋登記人出借自己的名義購(gòu)房或進(jìn)行按揭貸款時(shí)會(huì)在房屋產(chǎn)權(quán)登記部門留下相應(yīng)的購(gòu)房記錄，在銀行也會(huì)有按揭貸款的征信記錄，如果出資人按揭還款不及時(shí)，有可能使房產(chǎn)登記人的個(gè)人誠(chéng)信度受損。

綜上，“借名買房”的行為可能使房屋登記人和實(shí)際購(gòu)房人均面臨諸多風(fēng)險(xiǎn)，雙方均應(yīng)謹(jǐn)慎對(duì)待。

參考文獻(xiàn)：

篇（3）

面對(duì)新時(shí)期國(guó)家“十二五”規(guī)劃綱要對(duì)職業(yè)教育發(fā)展提出新要求，高等職業(yè)院校承擔(dān)起了轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式所需人才培養(yǎng)的歷史重任。相應(yīng)的，高職高專的人才培養(yǎng)目標(biāo)已經(jīng)由過去的“培養(yǎng)高素質(zhì)技能型人才”調(diào)整為“培養(yǎng)高端技能型專門人才”。作為培養(yǎng)未來建筑業(yè)骨干力量的土木、建筑、工程管理類高職院校，也應(yīng)培養(yǎng)適應(yīng)法制化建設(shè)進(jìn)程中既懂得土木、建筑、工程管理專業(yè)知識(shí)又掌握法律知識(shí)的專門人才[1]。在此背景下，對(duì)具有較強(qiáng)理論性和實(shí)踐性的《建設(shè)法規(guī)》課程教學(xué)內(nèi)容及方法進(jìn)行改革探索有著重要意義。

一、建設(shè)法規(guī)課程的特點(diǎn)

1.1 跨學(xué)科性、內(nèi)容多

隨著我國(guó)建筑行業(yè)的飛速發(fā)展，人們?yōu)榱耸沟媒ㄔO(shè)法規(guī)所涉及到的內(nèi)容更加全面，就將各個(gè)學(xué)科中的相關(guān)內(nèi)容應(yīng)用到建設(shè)法規(guī)中。建設(shè)法規(guī)的內(nèi)容主要包含工程建設(shè)項(xiàng)目程序法規(guī)、建筑法、土地管理法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法、工程建設(shè)執(zhí)業(yè)資格法規(guī)、建設(shè)工程合同法、房地產(chǎn)法規(guī)和相關(guān)法規(guī)[2]。

1.2 知識(shí)的抽象性

《建設(shè)法規(guī)》課程所涉及到的教學(xué)內(nèi)容，并不像其他的工程類教學(xué)內(nèi)容那樣比較直觀，可以通過公式、圖像或者實(shí)際案例來進(jìn)行表達(dá)[3]。

1.3 課程政策性強(qiáng)，課時(shí)有限

《建設(shè)法規(guī)》課程內(nèi)容政策性強(qiáng)，與國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展政策、法律法規(guī)和規(guī)范的變化及更新密切相關(guān)，但一般高職院校的授課時(shí)限僅有40個(gè)學(xué)時(shí)左右。

二、課程改革的內(nèi)容和方法

2.1 及時(shí)更新教材內(nèi)容，做到因材施教

基于《建設(shè)法規(guī)》課程的特點(diǎn)分析，我們?cè)谑谡n時(shí)應(yīng)及時(shí)改進(jìn)教學(xué)課程教材，把最新的建設(shè)法律法規(guī)應(yīng)用到教學(xué)中；也可以把一些執(zhí)業(yè)資格考試（如建造師）真題作為練習(xí)題，以提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和興趣。同時(shí)，針對(duì)不同專業(yè)，在相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范的教學(xué)內(nèi)容上應(yīng)有所區(qū)別。例如，建筑工程技術(shù)專業(yè)側(cè)重于建筑法、建設(shè)工程合同管理法和勘察設(shè)計(jì)法，工程造價(jià)專業(yè)側(cè)重于招投標(biāo)法和合同法，工程監(jiān)理專業(yè)則側(cè)重于施工質(zhì)量、安全和工程監(jiān)理法的學(xué)習(xí)等，在教學(xué)內(nèi)容上做到因此施教。

2.2 教學(xué)方法多元化，提高教學(xué)效果

針對(duì)建設(shè)法規(guī)課程學(xué)時(shí)少、內(nèi)容多的特點(diǎn)，既要保證完成教學(xué)任務(wù)，又要切實(shí)保證教學(xué)效果，必須將傳統(tǒng)教學(xué)手段與現(xiàn)代教學(xué)手段有機(jī)整合[4]?，F(xiàn)將《建設(shè)法規(guī)》課程部分授課內(nèi)容可采用的教學(xué)方法總結(jié)如表2-1。

表2-1《建設(shè)法規(guī)》課程內(nèi)容及授課方法表

注：講授法是教師通過簡(jiǎn)明、生動(dòng)的口頭語言向?qū)W生傳授知識(shí)、發(fā)展學(xué)生智力的方法；小組討論法是在教師的指導(dǎo)下，學(xué)生以小組為單位，圍繞教材的中心問題，各抒己見，通過討論或辯論活動(dòng)，獲得知識(shí)或鞏固知識(shí)的一種教學(xué)方法；角色扮演、模擬演示：讓學(xué)生以老師的角色進(jìn)行備課、授課及評(píng)論的一種教學(xué)方法；案例分析法：通過全程案例教學(xué)，幫助學(xué)生了解建設(shè)項(xiàng)目的過程，讓學(xué)生在分析案例過程中找到相應(yīng)的法律條文，從而激發(fā)學(xué)生的思維潛力及協(xié)作學(xué)習(xí)能力的一種教學(xué)方法。

2.3優(yōu)化考核方式，提高學(xué)生自主能到性和實(shí)踐性

課程考試形式建議采取書面考核和課堂成績(jī)相結(jié)合的方式。其中，書面考核成績(jī)占40%，考核的形式可以以考卷或者論文的形式表現(xiàn)；課堂成績(jī)占60%，具體包括學(xué)生的出勤率、在課堂上討論時(shí)的參與程度和對(duì)案例分析的深入度等。這樣不僅能夠克服單純卷面考試的弊端，又能夠把學(xué)生參與課堂案例討論和模擬演練的積極性調(diào)動(dòng)起來。

三、結(jié)語

本文對(duì)建設(shè)法規(guī)課程教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行較系統(tǒng)的闡述，從崗位需求和學(xué)生的發(fā)展角度出發(fā)對(duì)教學(xué)方法嘗試改革，以培養(yǎng)學(xué)生今后進(jìn)行相關(guān)專業(yè)工作“知法、懂法、用法”的法律意識(shí)和法律運(yùn)用手段的能力。

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篇（4）

案例：甲從A國(guó)通過某國(guó)際快遞公司（該公司提供門對(duì)門服務(wù)，即僅承諾按地址派送）向我國(guó)境內(nèi)乙的地址郵寄包裹，包裹內(nèi)藏有，包裹途徑B國(guó)時(shí)（假設(shè)B國(guó)系上海合作組織成員國(guó)），被該國(guó)警方查獲，警方打開包裹檢查了的品種和數(shù)量之后恢復(fù)了包裹的包裝，B國(guó)隨即與我國(guó)取得聯(lián)系，經(jīng)兩國(guó)協(xié)作，該藏有的包裹在兩國(guó)警方控制下進(jìn)入我國(guó)境內(nèi)，并由快遞公司正常派送至乙的地址，當(dāng)不知情的乙把包裹轉(zhuǎn)交給真正購(gòu)買者丙的時(shí)候，我國(guó)警方將丙抓獲。

按照我國(guó)法律，上述案例中的丙直接向境外毒販購(gòu)買涉嫌構(gòu)成走私罪，如何確定丙走私的品種和數(shù)量？由于包裹在B國(guó)境內(nèi)被打開檢查，僅僅檢查B國(guó)交付給我國(guó)的包裹難以達(dá)到刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)該有證據(jù)證明初次檢查的過程、當(dāng)時(shí)發(fā)現(xiàn)的品種和數(shù)量，相當(dāng)于原始的《勘驗(yàn)、檢查筆錄》。為解決這個(gè)問題，司法實(shí)踐中往往根據(jù)我國(guó)和B國(guó)簽訂的一般性司法協(xié)助的規(guī)定，由我國(guó)的司法機(jī)關(guān)專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net向B國(guó)提出司法協(xié)助的請(qǐng)求。在現(xiàn)行法律框架下，一般程序是：承辦案件的公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)必須層報(bào)給中央機(jī)關(guān)，即公安部或者最高人民檢察院，由我國(guó)的中央機(jī)關(guān)向B國(guó)的中央機(jī)關(guān)提出司法協(xié)助的請(qǐng)求，由B國(guó)的中央機(jī)關(guān)交由相應(yīng)的機(jī)關(guān)辦理，該機(jī)關(guān)執(zhí)行完畢后，再將執(zhí)行結(jié)果通過B國(guó)的中央機(jī)關(guān)、我國(guó)的中央機(jī)關(guān)一層層轉(zhuǎn)交給具體辦案單位。這一程序顯然難以高效解決控制下的跨國(guó)交付涉及到的證據(jù)問題。

二、為打擊國(guó)際犯罪，應(yīng)提高司法協(xié)助水平

在前述案例中，當(dāng)在兩國(guó)控制下交付時(shí)，是兩國(guó)第一次司法協(xié)助，應(yīng)當(dāng)充分利用這一時(shí)機(jī)，但是在《上合協(xié)議》中，沒有就代為取證作出規(guī)定，使得這一過程僅僅具有跟蹤監(jiān)控的意義，即使我國(guó)和B國(guó)之間簽訂了一般性的司法協(xié)助的條約（這類條約往往規(guī)定相互之間可以請(qǐng)求代為詢問證人、被害人、鑒定人和訊問刑事被告人，進(jìn)行搜查、鑒定、勘驗(yàn)、檢查以及其他與調(diào)查取證有關(guān)的訴訟行為），但是，條約中的代為取證行為仍然無法在第一次的司法協(xié)助過程中得到落實(shí)，必須再經(jīng)過一般司法協(xié)作程序才能夠?qū)崿F(xiàn)。這樣做的缺陷，除了無謂消耗時(shí)間和司法資源之外，還會(huì)對(duì)獲取的證據(jù)本身產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，因?yàn)閷?duì)于B國(guó)，最終甲、丙并不在其國(guó)內(nèi)受審，在沒有B國(guó)國(guó)內(nèi)法或者B國(guó)參加的國(guó)際條約的約束下，對(duì)于過境的原始證據(jù)的勘驗(yàn)、檢查程序的公正，對(duì)這些原始證據(jù)的保管，B國(guó)警方就有懈怠的可能，可能會(huì)出現(xiàn)原始證據(jù)的缺損、變化，并且警方不一定會(huì)就勘驗(yàn)、檢查、保管制作完整、詳細(xì)的材料；其次，經(jīng)過一般司法協(xié)助程序，即使我國(guó)能夠獲取相應(yīng)的證據(jù)材料，正常已距離第一次司法協(xié)助數(shù)月之久，證據(jù)材料的證明力也要大打折扣了。

眾所周知，犯罪是一種嚴(yán)重的刑事犯罪，很多國(guó)家對(duì)此類犯罪的刑罰規(guī)定了死刑，對(duì)罪犯的刑罰是根據(jù)其犯罪事實(shí)，而認(rèn)定犯罪事實(shí)依靠的是證據(jù)，現(xiàn)行法律框架下的司法協(xié)助，不但低效，而且影響了獲得證據(jù)的可能性、獲得的證據(jù)的真實(shí)性，制約了對(duì)國(guó)際犯罪的打擊。出現(xiàn)上述問題的一個(gè)重要原因是目前的國(guó)際司法協(xié)助的水平還處在比較低的層次，這其中當(dāng)然有政治的、歷史的等諸多因素，然而，在世界絕大多數(shù)國(guó)家對(duì)打擊國(guó)際犯罪達(dá)成廣泛共識(shí)的情況下，率先在這一領(lǐng)域提高司法協(xié)助的水平應(yīng)該是完全有可能而且必要的。雖然一般情況下的司法協(xié)助所必經(jīng)的繁瑣程序是不可避免的，但是，在打擊國(guó)際犯罪領(lǐng)域，應(yīng)該可以建立一個(gè)更高效的司法協(xié)作機(jī)制。

三、對(duì)高效解決控制下的跨國(guó)交付涉及到的證據(jù)問題的設(shè)想

如果在一般國(guó)際司法協(xié)助的條約中規(guī)定了兩國(guó)之間司法協(xié)助的一般原則和一般規(guī)定，形成了完整可操作體系，同時(shí)認(rèn)可了兩國(guó)間相互之間可以請(qǐng)求代為詢問證人、被害人、鑒定人和訊問刑事被告人，進(jìn)行搜查、鑒定、勘驗(yàn)、檢查以及其他與調(diào)查取證有關(guān)的訴訟行為，那么在兩國(guó)打擊國(guó)際犯罪的條約中，規(guī)定不同于一般國(guó)際司法協(xié)助的特別規(guī)定，是完全可行的，兩個(gè)條約之間不但沒有矛盾，而且特別規(guī)定的內(nèi)容可以從一般原則、一般規(guī)定中得到闡明和補(bǔ)充。對(duì)于控制下的跨國(guó)交付，應(yīng)充分利用第一次司法協(xié)助的時(shí)專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net機(jī)，盡可能一次性獲取需要交付國(guó)一方代為調(diào)取的證據(jù)，這樣做不但高效，而且獲得的證據(jù)證明力很強(qiáng)。本文設(shè)想可以在條約中作出類似的規(guī)定：“交付國(guó)一方應(yīng)向接收國(guó)提供如何發(fā)現(xiàn)的材料，如果交付國(guó)對(duì)進(jìn)行檢查，檢查程序依照交付國(guó)國(guó)內(nèi)法，關(guān)于檢查的書面材料一并提供，在可能的情況下，兩國(guó)應(yīng)對(duì)照上述材料進(jìn)行交付，接收國(guó)承認(rèn)上述材料的證據(jù)能力。”當(dāng)然，承認(rèn)材料的證據(jù)能力，僅是獲得向法庭出示、供法庭審查的資格，對(duì)于在質(zhì)證過程中可能出現(xiàn)的問題，仍可以通過一般司法協(xié)助得到解決。

篇（5）

高職院校法律教學(xué)中應(yīng)用案例教學(xué)能輔助學(xué)生進(jìn)一步理解法律知識(shí)，因?yàn)楦呗氃盒７山虒W(xué)中涉及法律基礎(chǔ)、商貿(mào)法律事務(wù)以及財(cái)經(jīng)法規(guī)等基礎(chǔ)性課程，都是一些需要學(xué)生硬性記憶的內(nèi)容。為了避免生澀的法律常識(shí)引起學(xué)生的反感，教師借助案例教學(xué)能提升課堂教學(xué)的靈活性，引導(dǎo)學(xué)生建立對(duì)應(yīng)的討論和交流機(jī)制，也能提升學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。高職院校法律教學(xué)中應(yīng)用案例教學(xué)也能輔助學(xué)生提升綜合能力，借助學(xué)生參與互動(dòng)就能實(shí)現(xiàn)課堂教學(xué)內(nèi)容的延續(xù)。學(xué)生需要進(jìn)行課前材料的查詢、課堂討論以及課后作業(yè)的完成，學(xué)生在參與相應(yīng)內(nèi)容的過程中，就能優(yōu)化學(xué)生對(duì)知識(shí)的認(rèn)知程度。尤其是在互動(dòng)的過程中，不僅強(qiáng)化了學(xué)生動(dòng)手、動(dòng)口以及動(dòng)腦能力，也為學(xué)生解決問題以及口語表達(dá)能力的優(yōu)化奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。高職院校法律教學(xué)中應(yīng)用案例教學(xué)能提升學(xué)生的學(xué)習(xí)主動(dòng)性，借助合理性的課堂設(shè)計(jì)以及探索就能深度挖掘?qū)W生的學(xué)習(xí)潛力。對(duì)于教學(xué)指導(dǎo)工作而言，學(xué)生的興趣非常關(guān)鍵，借助直觀性以及故事性案例就能全面吸引學(xué)生的注意力，并且激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)激情，學(xué)生在參與課堂教學(xué)中就能更好地學(xué)習(xí)法律知識(shí)。

二、案例教學(xué)在高職院校法律教學(xué)中的應(yīng)用

為了發(fā)揮案例教學(xué)的優(yōu)勢(shì)，就要結(jié)合高職院校法律教學(xué)要求以及課堂教學(xué)模式落實(shí)系統(tǒng)化的應(yīng)用模式，提高學(xué)生的綜合能力，提升教學(xué)效果。

（一）選擇適宜案例

在高職院校法律教學(xué)工作中，為了發(fā)揮案例教學(xué)的優(yōu)勢(shì)，教師要就要結(jié)合課堂教學(xué)內(nèi)容以及學(xué)生的興趣選擇適宜的案例，打造完整的教學(xué)模式，并且優(yōu)化學(xué)生的綜合水平。教師要明確案例中都涉及哪些法律問題，從而有效建立完整的課堂設(shè)計(jì)模式，保證案例能發(fā)揮其實(shí)效性價(jià)值，并且引導(dǎo)學(xué)生對(duì)案例進(jìn)行系統(tǒng)化分析，從而建立完整的法律知識(shí)認(rèn)知模式，提高學(xué)生的綜合水平。教師在選擇案例的過程中要進(jìn)行篩選和判定，利用一些典型案例完成教學(xué)工作，并且，要盡量考慮那些社會(huì)影響力大以及引起社會(huì)關(guān)注度的案件，從而能迅速提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行完整的信息收集。教師在實(shí)際教學(xué)過程中，為了保證案例選擇管理效果，就要利用案例教學(xué)解決教學(xué)中的重難點(diǎn)問題，確保案例的綜合性以及難度都能滿足教學(xué)需求。

（二）準(zhǔn)備工作

在案例教學(xué)工作中，教師要想提升教學(xué)效果以及學(xué)生的接受效果，就要完善準(zhǔn)備流程，確保學(xué)生能參與到教學(xué)的整個(gè)過程。首先，教師要進(jìn)行課堂案例教學(xué)的課前引導(dǎo)和安排，指導(dǎo)學(xué)生查詢相應(yīng)資料，完成發(fā)言提綱準(zhǔn)備工作等，設(shè)置合理且貼合學(xué)生實(shí)際情況的任務(wù)。值得一提的是，教師要依據(jù)學(xué)生的水平進(jìn)行分類指導(dǎo)和教育管理，確保學(xué)生能完成獨(dú)立任務(wù)以及小組合作學(xué)習(xí)。其次，教師要秉持針對(duì)性指導(dǎo)的原則，逐步結(jié)合學(xué)生在課堂中的表現(xiàn)維持學(xué)生參與的廣度和深度，實(shí)現(xiàn)教學(xué)工作的全面進(jìn)步。

（三）討論交流

為了保證案例教學(xué)實(shí)效性，教師要引導(dǎo)學(xué)生對(duì)案例進(jìn)行針對(duì)性討論，并且按照先易后難的邏輯順序進(jìn)行討論分析，提高學(xué)生的認(rèn)知水平，維護(hù)學(xué)生的綜合學(xué)習(xí)效果。另外，在發(fā)言管理的過程中，教師要秉持一定的教學(xué)目標(biāo)和規(guī)則，確保發(fā)言人在發(fā)言結(jié)束后其他同學(xué)才能進(jìn)行補(bǔ)充，提高課堂教學(xué)秩序的合理性和規(guī)范性。除此之外，在討論交流過程中，教師要突出學(xué)生的主體地位，教師僅僅為學(xué)生提供輔助建議，避免課堂教學(xué)重點(diǎn)的轉(zhuǎn)移，真正發(fā)揮案例教學(xué)法的教學(xué)優(yōu)勢(shì)，為學(xué)生打造更加主體化的課堂模式，維護(hù)學(xué)生綜合效果，達(dá)到理想的教學(xué)效果，一定程度上提升學(xué)生的綜合素質(zhì)，創(chuàng)建更加系統(tǒng)化的課程模式和教學(xué)體系。

（四）總結(jié)評(píng)價(jià)

在學(xué)生對(duì)案例進(jìn)行討論和分析后，教師要結(jié)合學(xué)生的討論內(nèi)容以及交流重點(diǎn)對(duì)案例中涉及的法律知識(shí)進(jìn)行最終的總結(jié)，確保能打造完整的課堂結(jié)構(gòu)。并且，教師要針對(duì)學(xué)生的表現(xiàn)給予中肯的評(píng)價(jià)。在教師進(jìn)行總結(jié)評(píng)價(jià)的過程中，教師要從學(xué)生對(duì)法律知識(shí)的認(rèn)知層面、態(tài)度以及分析模式等多個(gè)角度進(jìn)行匯總，確保能依據(jù)總結(jié)評(píng)價(jià)引導(dǎo)學(xué)生對(duì)案例有更加明確和深入的理解，也為培養(yǎng)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣打造良好的平臺(tái)。值得注意的是，在教學(xué)過程中完全以案例為主導(dǎo)顯然是不可取的。

①案例教學(xué)對(duì)教師的綜合素養(yǎng)和教學(xué)水平要求較高。教師除了熟知案例所涉及的所有理論知識(shí)，又必須具備強(qiáng)大的現(xiàn)場(chǎng)組織能力和歸納總結(jié)能力，否則可能出現(xiàn)教學(xué)效果不佳，案例討論“冷場(chǎng)”的情況；

②案例教學(xué)與傳統(tǒng)方式相比，缺乏對(duì)概念、原理的梳理和傳授，在一些理論體系要求較高的章節(jié)，不適宜使用案例教學(xué)法；

③案例教學(xué)的過程中教師可能在討論過程中忽略了一些隱藏緣由和信息，這些局部缺陷有可能導(dǎo)致學(xué)生對(duì)事物整體認(rèn)知不全面，有可能誤導(dǎo)學(xué)生。因此，在實(shí)際使用案例教學(xué)的過程中，必須以學(xué)生掌握一定的理論基礎(chǔ)知識(shí)為前提，案例起到教學(xué)中畫龍點(diǎn)睛的作用。

總之，在高職法律教學(xué)中應(yīng)用案例教學(xué)，教師要選取有價(jià)值的案例引導(dǎo)學(xué)生正確認(rèn)知法律知識(shí)，從而完善點(diǎn)評(píng)和總結(jié)工作，達(dá)到良好的法律教學(xué)效果，指導(dǎo)學(xué)生將法律知識(shí)應(yīng)用在實(shí)際學(xué)習(xí)中，也為高職院校法律人才培養(yǎng)提供保障。

【法律碩士論文參考文獻(xiàn)】

[1]葉楠.案例教學(xué)法在高職院校法律教學(xué)中的運(yùn)用[J].劍南文學(xué)，2012.

[2]徐偉新.微信案例教學(xué)在高職院校法律專業(yè)課中的應(yīng)用[J].法制博覽，2016.

篇（6）

誠(chéng)實(shí)信用作為道德規(guī)范的，它要求人們?cè)谑袌?chǎng)活動(dòng)中講究信用，恪守諾言，誠(chéng)實(shí)不欺，在不損害他人利益和社會(huì)利益的前提下，追求自己的利益。[1]誠(chéng)實(shí)信用原則的宗旨，是為了維護(hù)建立在道德基礎(chǔ)之上的某一種秩序，是一個(gè)社會(huì)道德規(guī)范的核心，在一個(gè)不講誠(chéng)信，投機(jī)成風(fēng)的社會(huì)里，法律規(guī)定的再細(xì)致也是徒勞的。這因?yàn)榉刹豢赡芗?xì)致到對(duì)現(xiàn)在已經(jīng)出現(xiàn)，將來有可能會(huì)發(fā)生的所有的情況做出規(guī)范。所以，誠(chéng)實(shí)信用是一個(gè)人必須遵守的原則。而隨著社會(huì)的發(fā)展，為了協(xié)調(diào)各種沖突和矛盾，立法者逐漸開始注重道德規(guī)范的調(diào)整作用，將誠(chéng)信等道德規(guī)范引入法典，使其成為近現(xiàn)代法律中的一項(xiàng)基本原則。這已經(jīng)被世界各國(guó)法律專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net普遍確認(rèn)。在我國(guó)民法通則中，包括合同法全都要求民事主體在民事活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。在我國(guó)，2012年新修改的民事訴訟法第十三條規(guī)定中也有相關(guān)規(guī)定，即：民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。這是我國(guó)首次在立法上確立訴訟誠(chéng)實(shí)信用原則。

民法中的誠(chéng)實(shí)信用原則最原始的含義是善意，不欺騙，任何一方當(dāng)事人都要謹(jǐn)慎維護(hù)對(duì)方的利益，滿足對(duì)方的正當(dāng)期待，給對(duì)方提供必需的信息，以誠(chéng)相待。訴訟中的當(dāng)事人也有這樣的安全心理的需要，訴訟和社會(huì)生活一樣，所有主體都希望對(duì)方誠(chéng)信而行，法院希望當(dāng)事人誠(chéng)信的實(shí)施訴訟行為，當(dāng)事人則希望法院誠(chéng)信審理和裁判。

二、誠(chéng)實(shí)信用原則在民事訴訟法中的適用

民事訴訟中關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)于不同的訴訟對(duì)象有不同的適用內(nèi)容。下面，我們結(jié)合2012年《民事訴訟法》的內(nèi)容，從訴訟當(dāng)事人及其他訴訟參與人和法院兩個(gè)主體的角度對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的使用加以分析。

（一）對(duì)當(dāng)事人及其他訴訟參與人（包括證人，鑒定人，翻譯人員等）來說，主要包括以下四項(xiàng)規(guī)則

一是禁止濫用訴訟權(quán)利。法律賦予每個(gè)公民一定的權(quán)利，同樣，民事訴訟法也賦予每個(gè)當(dāng)事人一定的權(quán)利，但是不能保證每項(xiàng)權(quán)利的形式都是按照法律所規(guī)定的程序進(jìn)行的。如果一方當(dāng)事人沒有按照法律的規(guī)定并違反了訴訟法所設(shè)立的旨意去行使該權(quán)利，便構(gòu)成了“訴訟上的權(quán)利濫用”。濫用訴訟權(quán)利是指在違反誠(chéng)實(shí)信用原則的情況下，專門以損害對(duì)方當(dāng)事人、第三人或者社會(huì)公眾信用利益為目的行使訴訟權(quán)利的行為。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法善意的行使法律賦予的訴訟權(quán)利，不得濫用起訴權(quán)、管轄異議權(quán)、申請(qǐng)回避權(quán)、提出證據(jù)等權(quán)利，或者不按照規(guī)定的程序行使權(quán)利，意圖拖延訴訟，或者阻擾訴訟的進(jìn)行。[2]2012年新修改的《民事訴訟法》在112條規(guī)定的惡意訴訟行為，113條規(guī)定的惡意串通逃避執(zhí)行行為以及在第56條第3款規(guī)定的第三人撤銷之訴制度中，都對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利進(jìn)行了限制。

二是訴訟上的權(quán)利失效。所謂權(quán)利失效，是指一方當(dāng)事人由于長(zhǎng)時(shí)間故意懈怠行使其訴訟權(quán)利，長(zhǎng)期沒有行使權(quán)力的意思表示以及實(shí)施相應(yīng)的訴訟行為，致使對(duì)方當(dāng)事人有充足理由認(rèn)為期已經(jīng)不會(huì)再行使權(quán)利而實(shí)施了一定的訴訟行為時(shí)，方開始行使該項(xiàng)權(quán)利，并導(dǎo)致對(duì)方的利益受到損失。[3]為了保護(hù)一方當(dāng)事人的利益，這種行為我們認(rèn)定為違反誠(chéng)實(shí)信用原則。如2012年《民事訴訟法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。”

三是真實(shí)義務(wù)陳述。當(dāng)事人有義務(wù)提供真實(shí)的陳述，不得在訴訟過程中提供虛假的言論，證據(jù)，證人不可以提供虛假證言，翻譯人員不可以提供虛假的翻譯，鑒定人員不可以提供虛假的鑒定意見。對(duì)于不真實(shí)的材料一律不予以采納，情節(jié)嚴(yán)重的將依法進(jìn)行相應(yīng)的法律制裁。如2012年《民事訴訟法》第111條規(guī)定，對(duì)于偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的，或者以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

四是禁反言。即訴訟雙方當(dāng)事人不可以實(shí)施前后相矛盾的訴訟行為，否則不僅會(huì)損害對(duì)方當(dāng)事人的利益，同時(shí)會(huì)影響整個(gè)訴訟過程的進(jìn)行。如果一方當(dāng)事人在訴訟進(jìn)行中，先實(shí)施了一定的行為，對(duì)方當(dāng)事人對(duì)該行為專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net深信并做出了響應(yīng)行為，已實(shí)施先行行為者不得又做出與先行行為相矛盾的行為，否則法院可以否定后行行為。但是否構(gòu)成反言第一個(gè)要件是當(dāng)事人有矛盾行為，第二是對(duì)方當(dāng)事人相信了該行為，第三是該反言行為給對(duì)方造成了利益上的損害。

（二）當(dāng)主體為法院時(shí)，主要包含以下三項(xiàng)規(guī)則

一是對(duì)于法院的法官來說，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，采取自行回避的義務(wù)。對(duì)于和自己有利害關(guān)系的案件，當(dāng)事人不了解案情沒有申請(qǐng)回避，法院也沒有指定回避的情況下，法官應(yīng)主動(dòng)申請(qǐng)回避，從而保證案件的公正性。

二是禁止濫用審判權(quán)。對(duì)于在其管轄范圍內(nèi)的案件，法院必須予以審理。既不能拒絕其管轄范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)審理的案件，也不能越權(quán)審理不屬于其管轄范圍內(nèi)的安家。在適用法律過程中，自由裁量權(quán)是其中一個(gè)重要的內(nèi)容。當(dāng)事人是否違反誠(chéng)實(shí)信用原則的訴訟行為需要法官自由裁量作最后的評(píng)判和取舍，因此法官在行使自由裁量權(quán)時(shí)應(yīng)該本著善意誠(chéng)實(shí)的心理態(tài)度，不可隨心所欲。誠(chéng)實(shí)信用原則作為民事訴訟的基本原則之一具有指導(dǎo)整個(gè)訴訟的作用。

三是充分尊重當(dāng)事人的訴訟地位，不得實(shí)施突襲性裁判。突襲性裁判指的是法院在未能使當(dāng)事人充分利用程序法所提供的攻擊和防御機(jī)會(huì)的情形下做出的裁判，包括對(duì)當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)的突襲、適用法律的突襲和促進(jìn)訴訟的突襲。突襲性裁判不僅損害了當(dāng)事人的合法利益，同時(shí)影響了裁判公正 ，都違反了誠(chéng)實(shí)信用的原則，所以在訴訟過程中我們應(yīng)該防止這種情況的發(fā)生。

三、誠(chéng)實(shí)信用原則在《民事訴訟法》中相關(guān)條例的適用

在2012年新頒布的《民事訴訟法》中，涉及很多以前沒有關(guān)注過的條例，筆者將對(duì)一些有關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用原則的發(fā)條進(jìn)行簡(jiǎn)單的分析。

（一）增設(shè)了公益訴訟制度

由于社會(huì)的普遍關(guān)注以及近些年來我國(guó)法律對(duì)其的重視，公益訴訟制度成為了立法內(nèi)容。在2012年《民事訴訟法》第55條規(guī)定：“對(duì)污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。”侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益的行為就是生產(chǎn)者或者銷售者在專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net違反誠(chéng)實(shí)信用的原則下，對(duì)其所生產(chǎn)或者銷售的不合格產(chǎn)品在沒有達(dá)到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的前提下進(jìn)行出售，從而侵害了消費(fèi)者利益的行為。公益訴訟一直是近些年來的一個(gè)熱點(diǎn)話題，所以要求國(guó)家在實(shí)施這項(xiàng)規(guī)定時(shí)同時(shí)注意將誠(chéng)實(shí)信用原則貫穿其中，發(fā)揮其最大價(jià)值來維護(hù)社會(huì)秩序。

（二）防治惡意訴訟

惡意訴訟是指當(dāng)事人惡意提起訴訟，將訴訟作為一種手段，達(dá)到使對(duì)方當(dāng)事人或者案外人受到損害的目的以及其他非法目的。當(dāng)事人主觀上有惡意，客觀上實(shí)施了濫用訴權(quán)的行為。對(duì)于惡意訴訟行為，不僅增加了法院的辦案負(fù)擔(dān)，還影響了一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，所以我們應(yīng)當(dāng)使訴訟參與人雙方遵守誠(chéng)實(shí)信用原則，杜絕虛假訴訟、訴訟欺騙、和訴訟騷擾等惡意訴訟的出現(xiàn)。

四、結(jié)語

民事訴訟法是我國(guó)法律體系中的一個(gè)重要的組成部分，于此同時(shí)，誠(chéng)實(shí)信用原則也是法律中一個(gè)不可或缺的原則。我們應(yīng)結(jié)合我們的訴訟實(shí)際，繼續(xù)完善誠(chéng)實(shí)信用原則在我國(guó)民事訴訟的制度和理念。

篇（7）

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一、利工程施工管理的內(nèi)容

要想提升利工程施工管理的水平，必須首先了解水利工程施工管理的主要內(nèi)容。主要內(nèi)容從施工前期、施工過程中、以及工程完成后三個(gè)階段介紹水利工程施工管理的主要內(nèi)容。

1、施工前期管理

在施工前期，必須要形成以項(xiàng)目法人(業(yè)主)、承包方、監(jiān)理工程師三方相互制約，以監(jiān)理工程師為核心的合同管理模式，以期達(dá)到降低造價(jià)，保證進(jìn)度，提高施工質(zhì)量。工程施工前期管理的主要內(nèi)容為工程合同管理，按照合同控制工程建設(shè)的投資、工期和質(zhì)量，并協(xié)調(diào)有關(guān)各方的關(guān)系．包括工程施工方案編制及施工過程的管理。

2、施工過程管理

施工期工程施工管理主要為協(xié)助項(xiàng)目法人做好開工準(zhǔn)備審查并確定分包單位，設(shè)計(jì)交底和圖紙會(huì)審，提出施工技術(shù)措施、進(jìn)度計(jì)劃和資金、物資、設(shè)備計(jì)劃等。執(zhí)行工程承包合同，按照國(guó)家和行業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和批準(zhǔn)的工程施工設(shè)計(jì)文件施工，監(jiān)督工程進(jìn)度和質(zhì)量，檢查安全防范措施，核實(shí)完成的工程量，領(lǐng)取工程款，整理合同文件和技術(shù)檔案資料，處理違約事件和賠償，協(xié)助項(xiàng)目法人進(jìn)行工程各階段驗(yàn)收。

3、施工完成后管理

工程完工后，接受主管部門的檢查，并配合相關(guān)部門進(jìn)行竣工驗(yàn)收，保證工程質(zhì)量。加強(qiáng)工程資料管理如施工日志、來往文件、氣象資料、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、工程聲像資料等。加強(qiáng)應(yīng)收賬款的管理，對(duì)于業(yè)主變更設(shè)計(jì)圖紙、增減工作量的在補(bǔ)充合同中爭(zhēng)取獲得補(bǔ)償。工程竣工以后，要及時(shí)進(jìn)行結(jié)算，以明確債權(quán)債務(wù)關(guān)系。項(xiàng)目都要落實(shí)專人與業(yè)主加強(qiáng)聯(lián)系，力爭(zhēng)盡快回收資金。對(duì)一些不能在短期內(nèi)償清債務(wù)的甲方，通過協(xié)商簽訂還款計(jì)劃，明確還款時(shí)間，制定違約責(zé)任，以增強(qiáng)對(duì)債務(wù)單位的約束力。

二、水利工程施工存在的問題

1、水利工程施工技術(shù)缺乏有效地驗(yàn)證

水利工程施工工程中，科學(xué)、合理而有效的施工技術(shù)是整個(gè)工程施工質(zhì)量的重要保證。然而，在施工過程中，施工方?jīng)]有對(duì)水利工程施工技術(shù)進(jìn)行有效的地驗(yàn)證，缺少科學(xué)合理的施工技術(shù)為依據(jù)，對(duì)于整個(gè)工程的施工完全按照施工人員的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行對(duì)于一些細(xì)節(jié)問題很難把握，而造成施工上失誤也會(huì)直接影響到水利工程施工的進(jìn)度以及質(zhì)量安全。再加上一些非專業(yè)施工隊(duì)在施工設(shè)施以及器械破舊不全，安全保護(hù)，防汛抗災(zāi)條件較差的情況下，盲目地進(jìn)行施工甚至在沒有足夠的時(shí)間和經(jīng)費(fèi)進(jìn)行實(shí)地勘測(cè)設(shè)計(jì)致使設(shè)計(jì)方案不合理，設(shè)計(jì)因素考慮不周，結(jié)構(gòu)布局不科學(xué)這些方案在實(shí)施中缺乏有效質(zhì)量監(jiān)督，缺乏對(duì)環(huán)境、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)水資源配置等多方面的綜合分析，不能及時(shí)應(yīng)用新材料新技術(shù)。因其不合理多有修改或者隨意變更圖紙，難以保證工程質(zhì)量。

2、不規(guī)范的監(jiān)理工作

水利工程的施工質(zhì)量不好，安全系數(shù)不高的原因很大程度上是由于在進(jìn)行水利工程施工的時(shí)候其不規(guī)范的監(jiān)理工作造成的。因?yàn)檎麄€(gè)水利施工過程都貫穿著其監(jiān)理制度。其中還有施工的準(zhǔn)備、實(shí)施與保修時(shí)的監(jiān)理工作等，它們都是保障施工質(zhì)量的前提條件，因此一定要對(duì)其監(jiān)理工作進(jìn)行重視。另外，進(jìn)行監(jiān)管的人員因?yàn)闆]有經(jīng)過專門的培訓(xùn)，沒有系統(tǒng)的監(jiān)管知識(shí)，這也對(duì)施工質(zhì)量中的監(jiān)管工作造成了重大的影響。與此同時(shí)，業(yè)主在進(jìn)行招投標(biāo)、工程分包和合同履行的時(shí)候有相當(dāng)大的隨意性，從而又使監(jiān)管工作進(jìn)行得相當(dāng)?shù)牟灰?guī)范，這使得水利工程的質(zhì)量在一定程度上沒有了保障，很容易就出現(xiàn)問題。

3、系統(tǒng)安全管理存在較大難度

眾所周知水利工程與其他工程相比大多可算作大型工程，在大工程中由于作業(yè)面較大、工程的協(xié)調(diào)性要求較高等原因，工程的系統(tǒng)安全就變成了水利工程安全施工的重要內(nèi)容。水利工程施工的工作線往往依河道水岸而設(shè)，在河岸水邊之內(nèi)有時(shí)根據(jù)情況還會(huì)深入水里進(jìn)行水上作業(yè)，戰(zhàn)線較長(zhǎng)、工作面較大是常有的事，較長(zhǎng)的戰(zhàn)線就需要很多班組同時(shí)進(jìn)行工作，各工地之間距離較遠(yuǎn)，河岸的道路狀況又會(huì)造成交通不便，致使各工地?zé)o法形成緊密的聯(lián)系。在這種情況下水利工程施工的安全管理就很難得到保證，這也是水利工程施工安全隱患之一。

4、施工過程不按程序進(jìn)行

通過調(diào)查資料顯示，在我們國(guó)家水利工程建設(shè)當(dāng)中，有許多水利工程施工單位為了能夠按照原計(jì)劃的期限交工，出現(xiàn)了搶工期與趕進(jìn)度的現(xiàn)象特別嚴(yán)重，使水利工程建設(shè)的施工工序直接過渡到施工建設(shè)當(dāng)中，為此，一些相關(guān)部門也不夠重視，所以導(dǎo)致工程的質(zhì)量不完善，出現(xiàn)了豆腐渣工程。例如，在水利工程建設(shè)中我們經(jīng)常能夠看到有些縫隙清理的不干凈、不到位，沒有按照施工的計(jì)劃要求進(jìn)行施工等現(xiàn)象，還有更加嚴(yán)重的有些施工企業(yè)在混凝土水平施工時(shí)，為了方便省事，沒有在縫面處設(shè)置鍵槽，最終導(dǎo)致施工結(jié)果是在縫面有嚴(yán)重的漏漿滲水現(xiàn)象發(fā)生。

三、水利工程施工中問題的解決措施

1、提升水利工程施工技術(shù)的合理性

水利工程施工技術(shù)的管理必須要通過系統(tǒng)的分析，來驗(yàn)證其可行性以及有效性。水利工程建設(shè)的各單位也要積極推行全面的質(zhì)量管理，采用先進(jìn)的質(zhì)量管理模式和管理手段，推廣先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)和施工工藝，依靠科技進(jìn)步和加強(qiáng)管理，努力創(chuàng)建優(yōu)質(zhì)工程，不斷提高工程質(zhì)量。

2、強(qiáng)化對(duì)施工工序質(zhì)量的控制

工序質(zhì)量控制的目的是為了實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)工程質(zhì)量的控制，其主要是通過對(duì)工序活動(dòng)的效果和工序活動(dòng)的質(zhì)量進(jìn)行控制實(shí)現(xiàn)的。工序質(zhì)量所涉及的主要內(nèi)容也就是工序活動(dòng)效果和工序活動(dòng)質(zhì)量。對(duì)施工工序質(zhì)量的控制可以說是事中控制的重點(diǎn)工作。其要點(diǎn)包括了需要實(shí)現(xiàn)的工序質(zhì)量控制的目標(biāo)和計(jì)劃。所以施工工序應(yīng)當(dāng)根據(jù)國(guó)家法律規(guī)范要求，對(duì)每道工序的合格標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格確定，嚴(yán)格按照工序驗(yàn)收的檢驗(yàn)制度進(jìn)行驗(yàn)收工作，對(duì)不合格的工序堅(jiān)決要求進(jìn)行返工處理，絕對(duì)禁止人情處理。

3、加強(qiáng)對(duì)施工人員控制

在施工過程中，對(duì)不同的人員具備不同的要求與規(guī)劃。例如，對(duì)于項(xiàng)目經(jīng)理，務(wù)必要求有一定的工程施工經(jīng)驗(yàn)，并且還應(yīng)擁有國(guó)家認(rèn)可的項(xiàng)目經(jīng)理證書；而對(duì)施工項(xiàng)目及監(jiān)理人員的資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格審查，必須要求他們按規(guī)定持證上崗工作；對(duì)于各專業(yè)技術(shù)工，則應(yīng)要求其具有本專業(yè)相關(guān)資質(zhì)證書，同時(shí)，具有相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)并且操作技能熟練、專業(yè)知識(shí)豐富。此外，在施工過程中施工技術(shù)負(fù)責(zé)人將每日工作情況、存在的問題及處理方法及結(jié)果等做詳盡的記錄，將其作為工程竣工驗(yàn)收與質(zhì)量評(píng)定依據(jù)。同時(shí)，必須安排專門人員做好施工圖紙的會(huì)審工作，一旦發(fā)現(xiàn)問題也可及時(shí)糾正并申報(bào)，這樣能夠有效減少施工差錯(cuò)，并提高施工效率。

4、健全管理體系

健全的施工管理體系是保證施工質(zhì)量的關(guān)鍵。施工單位要加強(qiáng)對(duì)工程施工建設(shè)的管理，并且成立工程建設(shè)小組，要嚴(yán)格執(zhí)行項(xiàng)目法人制，強(qiáng)化項(xiàng)目法人的責(zé)任意識(shí)，強(qiáng)化法制建設(shè)，認(rèn)真貫徹落實(shí)相關(guān)法律法規(guī)，提高工作的科學(xué)性和依法性。通過建立健全的管理體系，可以使各部門明確自己的工作職責(zé)，從而保證施工過程中工作到位。施工單位要以施工項(xiàng)目的特點(diǎn)和各部門擔(dān)任的施工部分進(jìn)行管理體系的建立和完善，提高施工的實(shí)施效果。把責(zé)任分到部門進(jìn)行分項(xiàng)管理，有助于保障工程施工質(zhì)量。但是主體工程不能分包，對(duì)分包工程要嚴(yán)加審查，對(duì)分部門，分包工程，要事先分析可能出現(xiàn)的問題和隱患，以及產(chǎn)生的原因和相應(yīng)的處理對(duì)策，可以事先采取預(yù)防措施進(jìn)行控制，減少或避免施工事故的發(fā)生。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 鄭偉星、董翠燕小型水庫(kù)除險(xiǎn)加固工程質(zhì)量問題探討[期刊論文]-中國(guó)科技博覽2011(27)

篇（8）

針對(duì)婚姻中的法定夫妻，國(guó)家在法律上界定了夫妻婚后所有財(cái)產(chǎn)的共有權(quán)，這體現(xiàn)了雙方在婚姻生活中具有等值貢獻(xiàn)，理應(yīng)對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行公平、平等的分配。但由于實(shí)際財(cái)產(chǎn)在關(guān)系上的復(fù)雜性，其財(cái)產(chǎn)在離婚事件中的分割涉及了各自切身的利益。根據(jù)《婚姻法》的新修訂，財(cái)產(chǎn)分配在離婚時(shí)應(yīng)該遵循均等的基本原則，同時(shí)還要照顧雙方子女的利益，對(duì)離婚損害實(shí)施賠償、以及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助等重要原則。但原則在實(shí)際應(yīng)用中受到限制，不能切實(shí)落實(shí)好公平分配的原則。尤其是在傳統(tǒng)思想的束縛下，夫妻結(jié)婚的房子需要由男方進(jìn)行采買，其房產(chǎn)屬于不易消耗的固定財(cái)產(chǎn)。女方在離婚時(shí)理應(yīng)對(duì)財(cái)產(chǎn)的分割給予一定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，方能突顯財(cái)產(chǎn)分配的合理性，其真正的財(cái)產(chǎn)糾紛在房產(chǎn)上糾紛比較嚴(yán)重，這是以上原因?qū)е?。因此，婚姻法論文?yīng)對(duì)財(cái)產(chǎn)的分配進(jìn)行明確的分配界定。 

二、現(xiàn)今離婚事件中房產(chǎn)糾紛表現(xiàn)顯著 

面對(duì)經(jīng)濟(jì)因素的影響，其購(gòu)房已經(jīng)成為夫妻結(jié)婚共同努力的目標(biāo)。因此，可見房產(chǎn)在婚姻生活中占有的重要位置。而在后期離婚中其房產(chǎn)成為最矚目的糾紛事件，其雙方最顯著的糾紛就是房產(chǎn)。例如：婚后由男方家長(zhǎng)投資購(gòu)買的房屋，而后將房產(chǎn)過戶至夫妻雙方的共有名下，隨后在落實(shí)離婚訴訟程序中，女方要求對(duì)房產(chǎn)進(jìn)行平等分割。根據(jù)《婚姻法》的第十七條條例規(guī)定，法定夫妻若在存有婚姻關(guān)系中繼承財(cái)產(chǎn)是歸雙方具有共同擁有權(quán)。因此，在辦理離婚程序當(dāng)中，應(yīng)對(duì)房產(chǎn)進(jìn)行合理、平等的分割。針對(duì)該離婚案件進(jìn)行淺析，男方父母在婚后投錢購(gòu)房并過戶至夫妻雙方名下，實(shí)屬在法律上已經(jīng)構(gòu)成一定的房產(chǎn)贈(zèng)與行為。因此夫妻二人在離婚程序中有權(quán)平等分割房產(chǎn)。根據(jù)當(dāng)前夫妻結(jié)婚形勢(shì)，基本由父母購(gòu)買房屋。在房產(chǎn)權(quán)方面普遍存在忽視贈(zèng)與行為的現(xiàn)狀，在離婚中涉及了較多糾紛。從道德角度思考，對(duì)父母財(cái)產(chǎn)權(quán)益構(gòu)成了法律威脅，從側(cè)面也展現(xiàn)了房產(chǎn)分割的不合理性、不平等性，不利于維持社會(huì)群眾生活的穩(wěn)定性。 

三、研究親屬法的財(cái)產(chǎn)基本問題 

（一）對(duì)親屬法中財(cái)產(chǎn)缺少本質(zhì)、規(guī)律研究 

現(xiàn)有的親屬法研究成果一直停留在微觀的角度、層面，而對(duì)其本質(zhì)、規(guī)律沒有進(jìn)行宏觀性研究。這樣的研究導(dǎo)向必然會(huì)導(dǎo)致婚姻法的立法界定不夠清晰、明確，應(yīng)該運(yùn)用婚姻法學(xué)的研究會(huì)進(jìn)行高層次的研究，它在學(xué)術(shù)界中所發(fā)表的文章并沒有從本質(zhì)上研究親屬法在內(nèi)容上涉及的基本原理。直至2010年在學(xué)術(shù)界發(fā)表的相關(guān)性文章并沒有超過10篇，這樣的研究數(shù)據(jù)表明親屬法涉及的財(cái)產(chǎn)基本問題沒有收到研究協(xié)會(huì)的高度重視。 

（二）對(duì)親屬法中法律問題缺少內(nèi)在關(guān)聯(lián)性研究 

在現(xiàn)今的親屬法研究方法中，沒有與相關(guān)部門的法學(xué)進(jìn)行關(guān)聯(lián)性研究，導(dǎo)致其法律問題在研究方面缺少內(nèi)在關(guān)聯(lián)性，致使司法在解釋有關(guān)婚姻法法律問題時(shí)，急切想通過有效手段解決婚姻生活中涉及的法律問題。因此，應(yīng)該通過《物權(quán)法》等對(duì)其實(shí)施關(guān)聯(lián)性解決法律問題的方式。這也體現(xiàn)了物權(quán)法在婚姻法中制度存在本質(zhì)上的關(guān)聯(lián)性，因而解決婚姻糾紛問題應(yīng)將二者結(jié)合在一起，運(yùn)用法律法規(guī)達(dá)成解決問題的共識(shí)，以此明確現(xiàn)行婚姻法在立法中的范圍及界定。 

四、基于民法視角分析婚姻法相關(guān)糾紛問題 

婚姻法根據(jù)法律效應(yīng)對(duì)法律制度進(jìn)行了詳細(xì)、具體、明確的劃分，法律效應(yīng)的差異性需要借助人類進(jìn)行準(zhǔn)確性劃分。因此，它在法律關(guān)系方面、法律制度方面的構(gòu)建又存在一定的內(nèi)在關(guān)系與聯(lián)動(dòng)性。部分學(xué)者對(duì)《債法》、《物權(quán)法》劃分進(jìn)行批判，它分割了婚姻經(jīng)濟(jì)、伸過的完整性。例如：《合同法》從第一百三十五條條例之后，對(duì)動(dòng)產(chǎn)的交易行為、滋生的義務(wù)進(jìn)行相關(guān)性界定，其動(dòng)產(chǎn)在交付方面應(yīng)履行的義務(wù)需借助《物權(quán)法》進(jìn)行規(guī)范性界定。雖然沒有構(gòu)建專門法律進(jìn)行專一性界定，但在解決、處理婚姻糾紛問題中，法官可以根據(jù)有觀法律作為判決的重要依據(jù)，其《債法》、《物權(quán)法》在解決該問題時(shí)具有廣泛的應(yīng)用性，綜合所有法律去解決婚姻事件的糾紛問題，更能彰顯法律約束的全面性、謹(jǐn)慎性。 

基于夫妻在婚姻生活關(guān)系中的復(fù)雜性，在法律中也涉及了重大的糾紛，尤其是對(duì)不動(dòng)資產(chǎn)的糾紛。在面對(duì)離婚事件過程中，其財(cái)產(chǎn)糾紛必然會(huì)引起民眾的重視，僅靠《婚姻法》去解決婚姻糾紛問題會(huì)在法律上暴露出不具全面性的問題。因而，需要結(jié)合其它相關(guān)法律對(duì)其實(shí)施解決策略。若夫妻在法律中的關(guān)系不涉及離婚、房產(chǎn)糾紛的雙向問題解決條例，會(huì)導(dǎo)致婚姻法失去保護(hù)權(quán)益的法律效應(yīng)。但在實(shí)踐上，中國(guó)的單項(xiàng)法律雖然不具完整性，但其法律間存在關(guān)聯(lián)性，因此在解決民事糾紛問題時(shí)，能夠突顯法律的疊加效應(yīng)，進(jìn)而運(yùn)用綜合法律的全面性去解決現(xiàn)今離婚、房產(chǎn)糾紛的雙向問題。因此，在涉及離婚、房產(chǎn)糾紛的問題中，其財(cái)產(chǎn)分割應(yīng)選用《債法》、《物權(quán)法》進(jìn)行支配性處理。

如果該項(xiàng)糾紛問題用較為單一的《婚姻法》去處理，不僅是法律條例失去合理性，還會(huì)卻是一定的法學(xué)秩序，譬如：運(yùn)用綜合法益、法價(jià)值構(gòu)成的法律秩序會(huì)缺失合理性，因此，法益在人格方面具有較高的法律階面，尤其是財(cái)產(chǎn)涉及的利益問題。在許多離婚事件中，會(huì)牽扯至人格平等權(quán)在法律面前的沖突，體現(xiàn)了權(quán)利、權(quán)益牽涉的歧異性，難以作出抽象性的區(qū)分及比較。其《婚姻法》在相關(guān)立法中，沒有明確界定家庭倫理的重要性、個(gè)人自由的重要性，無法對(duì)其進(jìn)行具體的判斷，而只能結(jié)合實(shí)際事件去權(quán)衡當(dāng)事人的婚姻利益關(guān)系。 

五、解決與處理相關(guān)房產(chǎn)糾紛的有關(guān)保障 

（一）利用借貸關(guān)系 

為了使夫妻雙方在離婚事件中得到有效、合理的權(quán)益保護(hù)，基本采用和諧的方式完結(jié)相關(guān)糾紛問題。因此，房產(chǎn)糾紛應(yīng)該利用借貸關(guān)系作為保障。對(duì)父母、夫妻間構(gòu)成一種借貸關(guān)系，父母在投資房產(chǎn)過程中，應(yīng)有夫妻雙方出憑借貸字據(jù)。在構(gòu)成借貸關(guān)系之后，當(dāng)在離婚程序中女婿、兒媳分得平等的房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，父母可憑借貸字據(jù)在法律中進(jìn)行訴訟，向他們追回投資房產(chǎn)的部分財(cái)產(chǎn)。因此，運(yùn)用借貸關(guān)系會(huì)在未來離婚程序中構(gòu)成一種全新訴訟方式，保障父母的房產(chǎn)資金，但其房產(chǎn)產(chǎn)生增值利潤(rùn)部分與父母無關(guān)，也無權(quán)作出申訴行為。 

（二）明確房產(chǎn)的贈(zèng)與對(duì)象 

為了在房產(chǎn)糾紛中維護(hù)自身的法律權(quán)益，投資購(gòu)買房產(chǎn)者應(yīng)該進(jìn)一步明確日后房產(chǎn)的贈(zèng)與對(duì)象。根據(jù)國(guó)家對(duì)《婚姻法》規(guī)定，其中第十八條指明：遺囑書、贈(zèng)與合同如果明確闡明了歸于夫方、妻方都屬于夫妻單方的私有財(cái)產(chǎn)。其司法對(duì)其解釋為，夫妻在婚后有父母投資所購(gòu)買的房產(chǎn)并將其落戶在自己子女的名下者，根據(jù)社會(huì)道德的解析，由于父母指定了房產(chǎn)贈(zèng)與的單獨(dú)對(duì)象，不屬于夫妻婚后的共同不動(dòng)資產(chǎn)。因此，該策略的實(shí)施又是在保障父母、夫妻單方的婚后權(quán)益，體現(xiàn)了財(cái)產(chǎn)在法律中的公平性。 

（三）結(jié)婚時(shí)進(jìn)行協(xié)商、約定 

夫妻各方在達(dá)成結(jié)婚共識(shí)時(shí)，應(yīng)該事先對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商、約定，以免在日后生活中涉及糾紛，尤其是對(duì)房產(chǎn)的糾紛。對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定去解決未來糾紛問題，應(yīng)該依據(jù)雙方結(jié)婚時(shí)的約定，有利于解決房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的糾紛現(xiàn)階段問題。特別是在和諧社會(huì)的構(gòu)建道路上，其法治建設(shè)是核心部分。因此，一切糾紛問題都要依據(jù)法律進(jìn)行判決，通過協(xié)商、約定去解決各種糾紛問題，是最有效的方式，同時(shí)也是最具合理性的權(quán)益保障，有利于維護(hù)婚姻在社會(huì)中和諧、穩(wěn)定發(fā)展下去。 

六、對(duì)婚前的按揭房產(chǎn)歸屬進(jìn)行界定探討 

在現(xiàn)今多數(shù)離婚事件中還涉及了還錢的按揭房產(chǎn)歸屬的糾紛，實(shí)際上是夫妻單方在婚前進(jìn)行的個(gè)人首付行為而展開的按揭付款購(gòu)房交易，并將其登記在私人財(cái)產(chǎn)的名下，但婚后由雙方共同實(shí)現(xiàn)還款活動(dòng)，其對(duì)最終歸屬進(jìn)行界定探討如下： 

（一）夫妻雙方財(cái)產(chǎn)在制度上發(fā)生的變化 

原有的婚姻財(cái)產(chǎn)在制度上為基本的共同財(cái)產(chǎn)所有制到結(jié)婚后的共同所得制，但是截止2001年國(guó)家對(duì)婚姻財(cái)產(chǎn)的相關(guān)制度作出了調(diào)整，重新歸類了個(gè)人財(cái)產(chǎn)、共同財(cái)產(chǎn)的歸屬問題，夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)的約定在法律效應(yīng)上優(yōu)先其法定制度下的財(cái)產(chǎn)歸屬權(quán)。該制度的規(guī)定主要是針對(duì)婚姻關(guān)系、現(xiàn)實(shí)生活而制定的，有利于夫妻雙方經(jīng)營(yíng)婚姻的和諧關(guān)系。但近些年的婚姻關(guān)系，受經(jīng)濟(jì)影響發(fā)生了轉(zhuǎn)變，在財(cái)產(chǎn)方面表現(xiàn)出獨(dú)立的特征，對(duì)財(cái)產(chǎn)而作出的約定使夫妻在后期財(cái)產(chǎn)糾紛中削弱了法律指定財(cái)產(chǎn)歸屬權(quán)的職能，進(jìn)而對(duì)其財(cái)產(chǎn)的支配具有一定的自主性與法律性。此外，在新婚姻法中對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)相關(guān)制度的界定進(jìn)行了部分修改，在共同財(cái)產(chǎn)方面進(jìn)行了完善與改進(jìn)，使其制度更具合理性、緊密性、公平性，有力保護(hù)了婚姻關(guān)系中弱勢(shì)一方，但其保護(hù)的財(cái)產(chǎn)范圍變小了，旨意在強(qiáng)調(diào)夫妻不是同體的原則，設(shè)立了約定財(cái)產(chǎn)的合法制度、個(gè)人財(cái)產(chǎn)的合法制度。而通過書面形式完成約定財(cái)產(chǎn)事項(xiàng)，足以體現(xiàn)夫妻雙方的自愿性、自治性，這對(duì)雙方的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了約束。其中夫妻單方的債務(wù)信息若被泄露，并且告知第三人對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)施的約定，應(yīng)由該方償還對(duì)外債務(wù)。該制度的建立在法律中提升了相應(yīng)的地位，在財(cái)產(chǎn)規(guī)定方面得到完善；此外，運(yùn)用個(gè)人財(cái)產(chǎn)的合法制度對(duì)夫妻的個(gè)人財(cái)產(chǎn)實(shí)施法律性保護(hù)。其財(cái)產(chǎn)的法定制度、夫妻特有制度、夫妻約定與協(xié)商制度等在形式上完善了夫妻在婚姻關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)制度及關(guān)系，從而形成具有完整性的體系。在財(cái)產(chǎn)判決方面，法律完全優(yōu)先依照夫妻約定制度，對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行依法處理與判決。而在夫妻財(cái)產(chǎn)的法定制度中，需要明確特有財(cái)產(chǎn)、共有財(cái)產(chǎn)，根據(jù)實(shí)際情況及法律進(jìn)行判決。 

（二）夫妻涉及婚前的按揭房產(chǎn)糾紛歸屬問題 

在婚姻法的司法解釋條文一中第十九條規(guī)定，夫妻單方具有的財(cái)產(chǎn)不會(huì)受婚姻關(guān)系的存在而發(fā)生改變，這不包括已經(jīng)約定的財(cái)產(chǎn)部分。例如：夫妻單方在結(jié)婚前所簽訂的房產(chǎn)合同，以及各銀行之間簽署的按揭還款合同，該房產(chǎn)在產(chǎn)權(quán)上歸夫妻單方所有，屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)部分。如果經(jīng)過夫妻雙方進(jìn)行有效性約定，可將其劃分為共有財(cái)產(chǎn)的行列中，否則依舊屬于夫妻單方的私有財(cái)產(chǎn)，但其在離婚糾紛中存在一定的不公平性，這主要體現(xiàn)在婚后按揭還款上。婚后所履行的按揭還款行為，實(shí)際上是屬于花費(fèi)了夫妻雙方的公共財(cái)產(chǎn)。 

在婚姻法的司法解釋條文三中第十條規(guī)定，將該房產(chǎn)問題進(jìn)行細(xì)化、具體化。針對(duì)以上按揭房產(chǎn)實(shí)施離婚程序后的房產(chǎn)分配問題，此不動(dòng)財(cái)產(chǎn)理應(yīng)由夫妻雙方進(jìn)行協(xié)議形式處理。根據(jù)法律條款夫妻雙方?jīng)]有達(dá)成約定，就不能構(gòu)成公有財(cái)產(chǎn)，因此法院會(huì)將其房產(chǎn)判決給夫妻單方。其未經(jīng)償還的部分款項(xiàng)為個(gè)人債務(wù)，而在婚后經(jīng)雙方共同償還的款項(xiàng)屬于公共財(cái)產(chǎn)部分、以及歸屬增值部分，在辦理離婚程序時(shí)法院應(yīng)該根據(jù)并借鑒《婚姻法》中的39條條例第一條款項(xiàng)中所規(guī)定的法律原則，其產(chǎn)權(quán)登記為夫妻單方并對(duì)夫妻另一方實(shí)施補(bǔ)償。離婚程序在處理房產(chǎn)糾紛事件時(shí)，當(dāng)在夫妻沒有對(duì)財(cái)產(chǎn)分配進(jìn)行法律約定的情形下，法院會(huì)默認(rèn)為該房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)歸夫妻登記一方所有，這有效保護(hù)了夫妻單方在結(jié)婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)的利益，也間接損害了夫妻另一方在結(jié)婚后的相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益。 

自從婚姻法的司法解釋第三條例在婚姻生活中實(shí)踐以來，其在學(xué)術(shù)界內(nèi)引起了較大的爭(zhēng)議，并將爭(zhēng)議的重點(diǎn)以及焦點(diǎn)都放在了婚后財(cái)產(chǎn)糾紛中的分割、補(bǔ)償?shù)确矫嫔?。其中第十條條例在婚姻法中規(guī)定：如果是離婚的非財(cái)產(chǎn)所有者，夫妻單方就會(huì)在此房產(chǎn)糾紛中凈身出戶，在實(shí)際婚姻生活當(dāng)中，具有非產(chǎn)權(quán)的夫妻單方基本上是弱勢(shì)方，但在婚姻生活中卻付出了較大的努力，而在辦理離婚程序時(shí)，如果貿(mào)然從事上訴的判決就會(huì)突顯法律的不公平性。如果單純是夫妻雙方在結(jié)婚之后共同償還按揭房產(chǎn)的房款、以及對(duì)應(yīng)在財(cái)產(chǎn)對(duì)應(yīng)增值部分進(jìn)行補(bǔ)償，會(huì)嚴(yán)重削弱了夫妻非產(chǎn)權(quán)當(dāng)方在經(jīng)營(yíng)婚姻方面、夫妻關(guān)系方面、所得財(cái)產(chǎn)方面的積極態(tài)度。其中婚姻關(guān)系體現(xiàn)為身份關(guān)系以及財(cái)產(chǎn)關(guān)系，身份關(guān)系作為財(cái)產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)保障，而其財(cái)產(chǎn)關(guān)系主要是由身份關(guān)系演變而來，所以身份關(guān)系直接影響著婚姻當(dāng)中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，單純使用《物權(quán)法》解決婚姻關(guān)系中夫妻的房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛，就會(huì)將夫妻共有財(cái)產(chǎn)賦予市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)性，遮蔽了夫妻身份的復(fù)雜性、特殊性。因此，要想處理好夫妻財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)關(guān)系不能只參照基礎(chǔ)財(cái)產(chǎn)法，應(yīng)該理清財(cái)產(chǎn)糾紛涉及的《婚姻法》在內(nèi)在關(guān)系上的邏輯性與關(guān)聯(lián)性。然而在國(guó)外處理婚姻糾紛時(shí)，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸夫妻單方所有。但法院會(huì)根據(jù)夫妻另一方在婚姻期間對(duì)房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)作出的貢獻(xiàn)進(jìn)行依法判決，并賦予其房產(chǎn)權(quán)益。因此，我國(guó)在立法上應(yīng)該承認(rèn)女方是非產(chǎn)權(quán)者對(duì)婚姻生活的過程，并用法律的界定去對(duì)該夫妻單方進(jìn)行財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償。

（三）對(duì)房產(chǎn)增值財(cái)產(chǎn)部分糾紛的處理 

根據(jù)國(guó)家《婚姻法》的司法相關(guān)解釋，投資的房產(chǎn)在獲取收益、增值之后，在法律上實(shí)屬夫妻的共同財(cái)產(chǎn)，進(jìn)而彰顯法律規(guī)定的科學(xué)性、合理性，其在爭(zhēng)議上將焦點(diǎn)鎖定在房產(chǎn)的資金方面。其資金的獲取在房產(chǎn)增值合法范圍之內(nèi)，是夫妻雙方共同維護(hù)房產(chǎn)所獲取的收益，間接體現(xiàn)了夫妻雙方共同努力的結(jié)果。因此，在這部分設(shè)計(jì)了夫妻雙投入的問題，將租金的收益定義為個(gè)人財(cái)產(chǎn)、共有財(cái)產(chǎn)存在一定的偏差。其按揭房產(chǎn)涉及的增值問題，應(yīng)綜合夫妻單方為還房款作出的貢獻(xiàn)程度，進(jìn)而對(duì)其進(jìn)行合理性財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償。如果將該房產(chǎn)硬性定義為個(gè)人財(cái)產(chǎn)、共有財(cái)產(chǎn)，不僅破壞了夫妻財(cái)產(chǎn)權(quán)益，還制約了對(duì)婚姻關(guān)系的維系。因此，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的糾紛應(yīng)該借鑒國(guó)外法律，其判決在法律上應(yīng)該尊重夫妻協(xié)力的重要原則。 

七、總結(jié) 

房產(chǎn)問題自古以來是社會(huì)群眾關(guān)注的熱點(diǎn)問題，尤其是對(duì)離婚糾紛的處理，房產(chǎn)的糾紛涉及了夫妻雙方利益、社會(huì)和諧發(fā)展。由于我國(guó)部分區(qū)域法院存在一定的處理、解決問題，其在原則、方法上沒有形成統(tǒng)一的體系。因此，解決房產(chǎn)糾紛相關(guān)問題還應(yīng)完善法律、法規(guī)，對(duì)房產(chǎn)歸屬判決形成可行性依據(jù)，為婚姻關(guān)系、房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)等糾紛提供有效的法律保障，以公平、公正的態(tài)度維護(hù)房產(chǎn)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。 

[ 參 考 文 獻(xiàn) ] 

篇（9）

從最初的量刑改革試點(diǎn)到如今在全國(guó)開展的量刑制度改革，學(xué)界對(duì)量刑改革進(jìn)行了廣泛的理論研究，司法機(jī)關(guān)也啟動(dòng)了對(duì)量刑程序的改革探索和改革效果的評(píng)估探索，并制定了諸多獨(dú)立量刑程序的制度設(shè)計(jì)。筆者擬結(jié)合《關(guān)于規(guī)范量刑程序若干問題的意見（試行）》（簡(jiǎn)稱《意見》）的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合《意見》自身存在的缺陷和司法實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生的問題，對(duì)獨(dú)立量刑程序作初步的建構(gòu)。

（一）立法對(duì)策

2010年10月1日，由最高人民法院等部門聯(lián)合簽發(fā)的《意見》開始在全國(guó)法院試行；同日，由最高人民法院的《人民法院量刑指導(dǎo)意見》也正式在全國(guó)開始試行。這兩份具有司法解釋效力的法律文件的和試行專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net，不僅標(biāo)志著“量刑規(guī)范化改革”在全國(guó)的正式開展，而且對(duì)獨(dú)立量刑程序從程序和實(shí)體方面作出了相關(guān)具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，只在司法解釋上對(duì)獨(dú)立量刑程序作出規(guī)定，不僅不利于其自身價(jià)值和功能的體現(xiàn)，也不符合司法改革的初衷和目標(biāo)。應(yīng)當(dāng)在立法層面上，將量刑制度改革試點(diǎn)的成果和經(jīng)驗(yàn)吸收進(jìn)我國(guó)刑事法律的立法修改草案之中，使之成為我國(guó)法律的重要內(nèi)容，以此來規(guī)范獨(dú)立量刑程序。

（二）量刑建議

從量刑程序改革試點(diǎn)的經(jīng)驗(yàn)上看，各地檢察院在具體公訴案件中極易出現(xiàn)強(qiáng)求所有案件都予以量刑建議的現(xiàn)象。筆者認(rèn)為，在量刑程序改革中，應(yīng)對(duì)量刑建議制度采取理性態(tài)度。從“對(duì)于公訴案件，檢察機(jī)關(guān)可以向法院提出量刑建議”的規(guī)定來看，檢察機(jī)關(guān)是否提出量刑建議，應(yīng)當(dāng)取決于案件的具體情況和需要。從公訴理論上來理解，檢察院向法院提起公訴，是公訴機(jī)關(guān)要求審判機(jī)關(guān)給予被告人定罪量刑。同時(shí)也應(yīng)認(rèn)識(shí)到量刑建議制度的不足。如量刑建議在某些層面上對(duì)法官自由裁量權(quán)的干涉及法官的量刑權(quán)和檢察院求刑權(quán)的沖突等。在開展量刑規(guī)范化改革工作時(shí)，應(yīng)確立量刑建議權(quán)行使與否由公訴人自由裁量的原則，由檢察官根據(jù)案件的情況和控辯雙方的爭(zhēng)議，決定是否提出量刑建議。

（三）量刑辯論

然而無論是最高人民法院推出的量刑程序改革方案，還是各地法院自行確立的量刑答辯程序，都沒能對(duì)量刑辯論的有效性問題給予足夠的重視，致使被告方難以對(duì)強(qiáng)大的公訴方產(chǎn)生制衡作用，量刑審理程序常常流于形式。另外，中國(guó)律師普遍存在“重定罪辯護(hù)，輕量刑辯護(hù)”的傾向。為保證量刑辯護(hù)的充分開展，筆者認(rèn)為，法院應(yīng)當(dāng)完善量刑答辯制度，給予辯護(hù)方量刑準(zhǔn)備和保障，以便其充分有效地量刑辯護(hù)，為律師從事量刑辯護(hù)創(chuàng)造必要的外部條件。律師要重視量刑辯護(hù)，進(jìn)行充分的量刑準(zhǔn)備和有效的舉證、質(zhì)證和辯論活動(dòng)，積極參與量刑辯護(hù)。此外，有學(xué)者主張對(duì)保障律師量刑辯護(hù)的方式進(jìn)行探索的方案，筆者認(rèn)為也是可行的。

（四）量刑審理

從《意見》的規(guī)定來看，這種“相對(duì)獨(dú)立”的量刑程序主要存在于被告人不認(rèn)罪的案件之中。[1]而在被告人認(rèn)罪的案件中，只要被告人自愿認(rèn)罪并了解認(rèn)罪的法律后果，法庭就不再就定罪問題進(jìn)行任何實(shí)質(zhì)性的法庭審理。這樣以來，法庭審理變成了一種較為單純的量刑審理程序。但這顯然與當(dāng)前我國(guó)的訴訟模式和司法資源配置關(guān)系有所沖突。在我國(guó)，即使被告人表示認(rèn)罪并知悉認(rèn)罪的法律后果，控辯雙方對(duì)被告人定罪問題不存爭(zhēng)議，審判人員也不能僅憑被告人的“口供”而直接定罪。筆者認(rèn)為，在被告人認(rèn)罪的案件中，仍應(yīng)對(duì)定罪問題進(jìn)行法庭調(diào)查和辯論，待查清案件事實(shí)后，法庭審理再主要圍繞量刑問題進(jìn)行。

（五）量刑說理

《意見》不僅規(guī)定了法院的刑事裁判文書中關(guān)于量刑理由的說明義務(wù)，還規(guī)定了量刑說理的內(nèi)容。但筆者認(rèn)為其規(guī)定過于寬泛，不具有可操作性。我國(guó)審判實(shí)踐中缺乏對(duì)量刑說理的經(jīng)驗(yàn)。我國(guó)實(shí)務(wù)中“重定罪輕量刑”的觀念由來已久，在傳統(tǒng)的審判程序中，由于量刑程序的缺失和對(duì)量刑問題的忽視，其做出的裁判文專業(yè)提供論文寫作、寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net書中通常只有關(guān)于定罪方面的說理。《意見》未規(guī)定有關(guān)法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)的具體說理方式和內(nèi)容，也未區(qū)分關(guān)于刑罰種類和量刑幅度的詳略程度；雖然《意見》強(qiáng)調(diào)量刑說理，但其規(guī)定過于寬泛，在司法實(shí)務(wù)中可能造成量刑的無效說理或過度說理。基于此，一方面，應(yīng)將量刑說理置于定罪說理同等重要的地位，對(duì)于不同的量刑情節(jié)進(jìn)行相應(yīng)程度的說理；另一方面，應(yīng)正確定位量刑說理，防止不分情況的盲目說理、過度說理或者無效說理。

（六）證明標(biāo)準(zhǔn)

《意見》雖然規(guī)定了應(yīng)當(dāng)查明法定或酌定量刑情節(jié)，但對(duì)量刑情節(jié)的證明標(biāo)準(zhǔn)卻沒有做出具體規(guī)定，故筆者認(rèn)為，在重視量刑情節(jié)的同時(shí)，也要建立與之配套的量刑情節(jié)證明標(biāo)準(zhǔn)制度。由于法定的量刑情節(jié)是由法律明文規(guī)定的，法官在量刑時(shí)必須對(duì)此予以考慮，并且通常對(duì)于量刑的輕重起著決定性作用。因此，對(duì)于法定的量刑情節(jié)，應(yīng)當(dāng)采用“排除合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)，即控辯雙方對(duì)于自己的主張必須提供切實(shí)充分的證據(jù)，使法官對(duì)證明對(duì)象的心證達(dá)到完全確信的程度。而對(duì)于酌定的量刑情節(jié)，因法官對(duì)其適用具有任意性，并且對(duì)量刑輕重的影響又相對(duì)較小，所以應(yīng)采用“高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn)，即由〖HJ2.2mm〗法官根據(jù)犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪前的表現(xiàn)和犯罪后的態(tài)度等酌定情節(jié)進(jìn)行綜合判斷，以決定是否予以適用。

（七）法官作用

《量刑程序意見》中并未提及法官作用，對(duì)法官的具體程序操作未予規(guī)定。作為審判程序主導(dǎo)者的法官，在獨(dú)立量刑程序的開展中，將扮演著重要角色。獨(dú)立量刑程序能否有效推行，一定程度上取決于法官。因此法官在獨(dú)立量刑程序中，應(yīng)充分發(fā)揮自己的能動(dòng)作用。首先，法官應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變“重定罪輕量刑”的傳統(tǒng)觀念，克服以往單純定罪程序的慣性思維，并應(yīng)加強(qiáng)對(duì)獨(dú)立量刑程序的認(rèn)識(shí)，正確理解量刑規(guī)范化改革的重專業(yè)提供論文寫作、 寫作論文的服務(wù)，歡迎光臨dylw.net要性和必要性，強(qiáng)化量刑程序意識(shí)，在實(shí)踐中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和創(chuàng)新，并帶頭做好量刑規(guī)范化工作，推動(dòng)獨(dú)立量刑程序的有效有序開展。其次，法官應(yīng)當(dāng)在量刑程序中保持中立，克服公訴方量刑建議的不良影響，其量刑裁判權(quán)應(yīng)當(dāng)在庭審認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)的基礎(chǔ)上，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，作出罪刑相當(dāng)?shù)牟门薪Y(jié)果。最后，法官要根據(jù)工作實(shí)際，通過不同途徑，采用不同方式，加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，掌握科學(xué)量刑方法，不斷提高執(zhí)法辦案的能力和水平，確保辦案質(zhì)量和效率。如在獨(dú)立量刑程序的實(shí)務(wù)操作中，法官需要根據(jù)案件情況和庭審情況，決定量刑程序的簡(jiǎn)化程度，以協(xié)調(diào)定罪與量刑程序，從而確保庭審的順利開展。

二、結(jié)語

本文通過對(duì)獨(dú)立量刑程序的初步設(shè)計(jì)，以期能夠?yàn)槠涮峁┙?gòu)方面的建議。在司法改革的大背景下，隨著獨(dú)立量刑程序在全國(guó)范圍內(nèi)的開展，通過良好的制度保障和實(shí)務(wù)落實(shí)，獨(dú)立量刑程序?qū)?huì)發(fā)揮其自身具有和人們期望的更大效用和價(jià)值。

篇（10）

為維護(hù)市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)秩序、保障社會(huì)交易安全，《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》在不同層面、不同角度上保護(hù)消費(fèi)者、商標(biāo)權(quán)持有人的合法權(quán)益。本篇論文中，筆者通過分析《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的區(qū)別，探討兩者保護(hù)商標(biāo)權(quán)益的應(yīng)然與實(shí)然之分。

一、《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的區(qū)別

首先，從保護(hù)對(duì)象上來看，《商標(biāo)法》的直接保護(hù)對(duì)象是注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人的完全獨(dú)占權(quán)；《商標(biāo)法》的間接保護(hù)對(duì)象是馳名商標(biāo)持有人、未注冊(cè)知名商標(biāo)持有人、相關(guān)消費(fèi)者及其享有的集體法益?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的直接保護(hù)對(duì)象是經(jīng)營(yíng)者的個(gè)體法益、相關(guān)消費(fèi)者及其集體法益；《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的間接保護(hù)對(duì)象是未注冊(cè)知名商標(biāo)持有人。其次，從保護(hù)目的上來看，《商標(biāo)法》偏重對(duì)馳名注冊(cè)商標(biāo)實(shí)施的反淡化保護(hù)；《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》偏重不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法以及對(duì)未注冊(cè)知名或馳名商標(biāo)實(shí)施的反混同保護(hù)。再次，從效力范圍上來看，與《商標(biāo)法》的行使范圍相比，其保護(hù)范圍比較大；《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的保護(hù)范圍局限于知名商標(biāo)構(gòu)成市場(chǎng)利益的地域或出現(xiàn)混同之虞的范圍。

二、《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》保護(hù)商標(biāo)權(quán)益的應(yīng)然與實(shí)然之分

本篇論文主要從對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)方面探討兩者保護(hù)商標(biāo)權(quán)益的應(yīng)然與實(shí)然之分。一般情況下，不管商標(biāo)知名與否，只要是注冊(cè)商標(biāo)就可以受到《商標(biāo)法》的保護(hù)，只有在出現(xiàn)特定情況的時(shí)候，如出現(xiàn)混同之虞或混同的情況下，適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》。

1.知名注冊(cè)商標(biāo)與普通注冊(cè)商標(biāo)。我國(guó)修訂之后的新《商標(biāo)法》中，全面規(guī)定了關(guān)于注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)上可以給予的保護(hù)。但是在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中，把假冒他人注冊(cè)商標(biāo)這一條列入了不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為之中，并轉(zhuǎn)致采取《商標(biāo)法》之中的規(guī)定進(jìn)行處罰。在假冒他人注冊(cè)商標(biāo)這一條上，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》并沒有對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的擴(kuò)充，只是將其簡(jiǎn)單地歸屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，不僅沒有一點(diǎn)新意，反而導(dǎo)致了法條競(jìng)合的現(xiàn)象，實(shí)在是沒有必要。需要注意的一點(diǎn)是，《商標(biāo)法》中僅僅是對(duì)反向假冒行為進(jìn)行了禁止，而筆者認(rèn)為可以將反向假冒行為納入《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的規(guī)制范圍。由于反向假冒行為，也就是對(duì)他人產(chǎn)品的假冒行為，并不是在對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的一種侵犯，而是盜用他人商標(biāo)聲譽(yù)的一種不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，而且還會(huì)使消費(fèi)者對(duì)正品、假冒品的來源發(fā)生混同。即使是可以將保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)的范圍擴(kuò)大，使其與該核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)近似、與該核定使用的商品類似的程度，但這卻并不代表著可以把未擅自使用與核準(zhǔn)注冊(cè)商標(biāo)相同的行為囊括其中。根據(jù)《商標(biāo)法》中的相關(guān)規(guī)定，一旦其行為侵犯了注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，因?yàn)樯虡?biāo)專用權(quán)依法授予的權(quán)利邊界比較清晰明了，因此不管其是否產(chǎn)生了誤導(dǎo)后果或者是混同現(xiàn)象，都屬于商標(biāo)侵權(quán)。

2.馳名注冊(cè)商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》明確規(guī)定了有關(guān)馳名注冊(cè)商標(biāo)方面的反混同保護(hù)，第13條規(guī)定，對(duì)不相類似商品、不相同商品所申注冊(cè)的商標(biāo)，且其是對(duì)他人已在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)的翻譯、模仿、復(fù)制，對(duì)消費(fèi)者產(chǎn)生了誤導(dǎo)，導(dǎo)致馳名商標(biāo)注冊(cè)人的合法利益受到損害的，不予進(jìn)行注冊(cè)并禁止其使用。這一條款的內(nèi)容是保護(hù)的對(duì)象是馳名注冊(cè)商標(biāo)，并是對(duì)直接混同的一種擴(kuò)展，成為了間接混同，而且并沒有對(duì)反商標(biāo)淡化理論有所采納。由于反淡化不會(huì)對(duì)混同之虞方面的問題進(jìn)行考慮，其所禁止的行為也并不是誤導(dǎo)消費(fèi)者、欺騙消費(fèi)者的一種行為，因此，只是對(duì)該商標(biāo)本身禁止使用?！渡虡?biāo)法》實(shí)現(xiàn)對(duì)有關(guān)馳名注冊(cè)商標(biāo)方面的反混同保護(hù)，是在商標(biāo)申請(qǐng)環(huán)節(jié)就駁回注冊(cè)的方法。而關(guān)于他人在不類似商品、不相同商品上采用已注冊(cè)的馳名注冊(cè)商標(biāo)，且符合混同之虞行為的現(xiàn)象，則需要采取《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的規(guī)定予以禁止。所以說，禁止使用并不是屬《商標(biāo)法》中的一種調(diào)整手段。由《商標(biāo)法》規(guī)制馳名注冊(cè)商標(biāo)方面上的淡化行為，根據(jù)上述分析，在對(duì)商標(biāo)淡化行為進(jìn)行禁止的過程中，是以商標(biāo)權(quán)是絕對(duì)權(quán)作為主要依據(jù)的，因此，對(duì)商標(biāo)淡化行為進(jìn)行禁止是商標(biāo)專有權(quán)中的一項(xiàng)內(nèi)容，而反淡化保護(hù)馳名注冊(cè)商標(biāo)、對(duì)淡化行為沒有要求則存在混同之虞，對(duì)馳名注冊(cè)商標(biāo)持有者、淡化行為之間的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系沒有要求。所以說，反淡化保護(hù)馳名注冊(cè)商標(biāo)符合《商標(biāo)法》的理論要求，因此，應(yīng)當(dāng)由《商標(biāo)法》規(guī)制馳名注冊(cè)商標(biāo)的淡化行為。

三、結(jié)語

筆者認(rèn)為，在商標(biāo)權(quán)益保護(hù)方面，《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》總體上呈并列關(guān)系。在特定的法律關(guān)系之中，存在適用《商標(biāo)法》的同時(shí)也適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的情形，在出現(xiàn)這種狀況時(shí)，應(yīng)根據(jù)具體問題具體分析的原則，合理適用《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》。

參考文獻(xiàn)：