時間:2022-09-07 07:13:52
序論:好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程,我們?yōu)槟扑]十篇網(wǎng)絡(luò)服務(wù)范例,希望它們能助您一臂之力,提升您的閱讀品質(zhì),帶來更深刻的閱讀感受。
更好的應(yīng)用體驗
“內(nèi)容感知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)理念能夠更全面、準(zhǔn)確地描述我們的產(chǎn)品、技術(shù)和業(yè)務(wù)。”ChinaCache首席技術(shù)官張墾博士表示,“內(nèi)容感知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)水平提升到以個性化服務(wù)支持每一個終端用戶的全新階段,它是行業(yè)整體服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的一次重大變革?!?/p>
內(nèi)容感知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)理念的最終目標(biāo)是讓用戶得到更好的應(yīng)用體驗。為此,ChinaCache的任務(wù)是廣泛收集與網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用環(huán)境有關(guān)的各方面信息,并將它們反饋給客戶,使客戶能夠根據(jù)應(yīng)用環(huán)境的不同,重新包裝其服務(wù)內(nèi)容,然后按照不同的服務(wù)等級提供給最終用戶。張墾強調(diào)說:“我們所要感知的內(nèi)容,并不是狹義的互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)商提供的應(yīng)用或內(nèi)容,而是網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用環(huán)境的各項指標(biāo),比如網(wǎng)絡(luò)游戲、視頻、微博、電子商務(wù)等對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的不同要求?!笔聦嵣希W(wǎng)絡(luò)服務(wù)的重心正在超越單一的服務(wù)需求,性能僅是其中的一個維度。真正有競爭力的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)不僅要考慮到當(dāng)前的應(yīng)用,更要考慮未來需求的持續(xù)發(fā)展。張墾認為,新一代網(wǎng)絡(luò)服務(wù)將是通過智能化手段實現(xiàn)內(nèi)容感知的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。
在存儲領(lǐng)域,內(nèi)容感知也是一個技術(shù)發(fā)展趨勢,比如SEPATON公司就擁有內(nèi)容感知的重復(fù)數(shù)據(jù)刪除技術(shù)。通過智能化的手段感知應(yīng)用或內(nèi)容,在存儲、網(wǎng)絡(luò)等設(shè)備層面已經(jīng)可以實現(xiàn),那么ChinaCache提出的內(nèi)容感知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)又有何不同呢?張墾解釋說:“互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)提供商一般是得不到網(wǎng)絡(luò)環(huán)境信息的,比如某個流媒體的下載時間、使用的是什么樣的操作系統(tǒng)等。ChinaCache可以對網(wǎng)絡(luò)用戶的應(yīng)用狀態(tài)進行智能感應(yīng),識別用戶的上網(wǎng)位置、網(wǎng)絡(luò)狀況以及所用終端,同時動態(tài)感知用戶的應(yīng)用狀態(tài),統(tǒng)計并預(yù)測用戶的應(yīng)用行為,從而動態(tài)地變換和適配數(shù)據(jù),讓用戶享受到更穩(wěn)定、優(yōu)質(zhì)、安全、可靠的上網(wǎng)體驗?!睆倪@個角度看,ChinaCache與上游的ISP、ICP和下游的電信運營商之間具有緊密的合作關(guān)系。
用B2C的想法做B2B業(yè)務(wù)
張墾表示:“內(nèi)容感知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)是對終端、網(wǎng)絡(luò)和業(yè)務(wù)類型進行分析,從而為客戶提供更有價值的服務(wù)。此理念是新一代網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的轉(zhuǎn)折點。”以前,很多中國的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商都是復(fù)制北美公司的成功經(jīng)驗和業(yè)務(wù)模式。但是ChinaCache提出的內(nèi)容感知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)則是一種更新穎的差異化的服務(wù)。
甲乙雙方依據(jù)《中華人民共和國合同法》,經(jīng)友好協(xié)商,就甲方購買乙方網(wǎng)絡(luò)服務(wù)及涉及的相關(guān)事宜簽訂合同書如下:
一、總則
1.乙方同意為甲方提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。
2.網(wǎng)站的信息必須符合中華人民共和國現(xiàn)行的各項相關(guān)法律,若網(wǎng)站的信息出現(xiàn)違反中華人民共和國現(xiàn)行的各項相關(guān)法律的內(nèi)容,甲方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,且乙方有權(quán)終止對此甲方的服務(wù),即關(guān)閉此網(wǎng)站甲方的信息。
二、乙方責(zé)任與權(quán)利
1.乙方根據(jù)雙方達成共識為甲方提供國際域名服務(wù)。
2.乙方必須保證網(wǎng)站上數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性、可靠性、可看性、合法性。
三、甲方向乙方購買服務(wù)項目及相關(guān)事宜如下
服務(wù)項目:_________;服務(wù)年限:_________;費用空間:_________;對應(yīng)網(wǎng)址:_________;國際域名_________。
四、合同款及付款方式
1.本合同規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)費用為_________元整,大寫_________元整;
2.協(xié)議正式簽定生效后,甲方須在本合同簽訂之日起一次性以現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)帳方式向乙方繳付網(wǎng)絡(luò)服務(wù)全部費用。
五、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)
乙方在收到甲方全部費用后_________個工作日內(nèi)生效。注冊者未在服務(wù)期屆滿前續(xù)費,有權(quán)自服務(wù)期屆滿之日的第二日終止提供服務(wù)并注銷有關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。
六、相關(guān)服務(wù)介紹
乙方為甲方提供相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)控制面板,可自行修改相關(guān)信息。
七、未盡事宜,雙方協(xié)商解決。
八、本合同一式二份,雙方各執(zhí)一份,簽字蓋章后生效。
甲乙雙方依據(jù)《中華人民共和國合同法》,經(jīng)友好協(xié)商,就甲方購買乙方網(wǎng)絡(luò)實名服務(wù)及涉及的相關(guān)事宜簽訂合同書如下:
一、甲方向乙方購買服務(wù)項目及相關(guān)事宜如下:
服務(wù)項目:_________________________
服務(wù)年限:_________________________
費用 :____________________________
實名名稱:_________________________
對應(yīng)網(wǎng)址:_________________________
??
二、合同款及付款方式
(1)本合同規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)實名總服務(wù)費用為___________元整,大寫___________________元整。
(2)協(xié)議正式簽定生效后,甲方須在本合同簽訂之日起一次性以現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)帳方式向乙方繳付實名全部服務(wù)費。
三、網(wǎng)絡(luò)實名生效周期
乙方在收到甲方全部費用后兩個工作日內(nèi)生效實名。注冊者未在服務(wù)期屆滿前續(xù)費,____________有權(quán)自服務(wù)期屆滿之日的第二日終止提供服務(wù)并注銷有關(guān)網(wǎng)絡(luò)實名。
四、未盡事宜,雙方協(xié)商解決。
五、本合同一式二份,雙方各執(zhí)一份,簽字蓋章后生效!
甲方:________________________
網(wǎng)址:________________________
地址:________________________
電話:________________________
代表簽字:____________________
_________年________月_______日
(蓋章)
乙方:________________________
網(wǎng)址:________________________
地址:________________________
電話:________________________
郵編:__________________?
電話:__________________
傳真:__________________
乙方:__________________
地址:__________________
郵編:__________________
電話:__________________
傳真分機:______________
第一條?合同項目
1-1 乙方為甲方提供:獨立網(wǎng)站程序、50m asp空間、ftp管理、50m企業(yè)郵箱、免費技術(shù)支持。
1-2 內(nèi)容:域名注冊、虛擬主機、主機托管、主機租用、網(wǎng)站推廣。
第二條 雙方的權(quán)利和義務(wù)
2-1 甲方的權(quán)利和義務(wù)
2-1-1 積極宣傳推廣本協(xié)議第一條之業(yè)務(wù)及其增值服務(wù),維護乙方的企業(yè)形象和服務(wù)品質(zhì),如實向客戶告知所提供的服務(wù)項目及基本報價等,不得進行以次充好、削減服務(wù)項目、對免費項目收費等損害乙方和/或客戶利益的行為。
2-1-2 甲方辦理第一條之業(yè)務(wù)時由甲方與客戶簽定合同,全部合同權(quán)利義務(wù)由甲方獨立承擔(dān),并向客戶提供必要的服務(wù)和技術(shù)支持,解答客戶提出的各種問題。
2-1-3 依照乙方要求,需要付___________元(___________元整),作為租用平臺的費用,該費用并非產(chǎn)品預(yù)付款,不得要求退還。甲方如需要購買其它產(chǎn)品,需要另付預(yù)付款。
2-1-4 依照乙方規(guī)定就第一條之業(yè)務(wù)享受乙方指定的普通商價格。甲方自行與客戶約定的服務(wù)價格、收費標(biāo)準(zhǔn)不得低于乙方公開報價。
2-1-5 向乙方及時提供客戶的相關(guān)資料和支付相關(guān)費用以保證業(yè)務(wù)的順利進行。
2-1-6 保證服務(wù)質(zhì)量,不得損害乙方整體市場形象,也不得從事其它損害乙方利益的行為。
2-1-7 甲方可以在其公司宣傳材料和名片上以及廣告內(nèi)容中使用世紀東方認定普通商字樣和統(tǒng)一標(biāo)識,未經(jīng)乙方書面授權(quán),甲方不得以乙方辦事處、某級別、地區(qū)或總等具有壟斷性、排他性和其它未經(jīng)乙方授權(quán)的名義進行廣告宣傳及商業(yè)活動。且不得將世紀東方與甲方作任何實質(zhì)性聯(lián)系,其企業(yè)名稱不得出現(xiàn)世紀東方等引人誤解其為乙方分公司或分支機構(gòu)或總的字樣。甲方不得做出任何引人誤解或引起混淆的行為,使他人誤以為甲方是乙方子公司或分公司、關(guān)聯(lián)公司、總或其他實質(zhì)性關(guān)系單位。
2-1-8 甲方保證其所有經(jīng)營活動完全符合中國有關(guān)法律、法規(guī)、行政規(guī)章等的規(guī)定。如因甲方違反上述規(guī)定的行為給乙方帶來任何損害,甲方應(yīng)承擔(dān)所有法律責(zé)任并賠償給乙方造成的損失。
2-1-9 與世紀東方正式簽署本合作協(xié)議后,本協(xié)議有效期內(nèi),甲方不得和任何與乙方構(gòu)成商業(yè)競爭關(guān)系的企業(yè)、商業(yè)機構(gòu)或者組織進行相同或者類似本協(xié)議內(nèi)容的合作,否則乙方有權(quán)隨時取消其普通商資格并有權(quán)要求甲方賠償損失。本協(xié)議有效期內(nèi)及本協(xié)議終止或者解除后,甲方承諾不向與乙方構(gòu)成商業(yè)競爭關(guān)系的企業(yè)、商業(yè)機構(gòu)或者組織提供有關(guān)乙方業(yè)務(wù)、技術(shù)等一切相關(guān)信息或者資料,否則愿意承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
2-1-10 甲方與乙方的其他普通商之間不得進行惡性競爭或者其它不正當(dāng)競爭。
2-1-11 本協(xié)議所稱與乙方構(gòu)成商業(yè)競爭關(guān)系的企業(yè)、商業(yè)機構(gòu)或者組織是指符合下列情形之一的企業(yè)、商業(yè)機構(gòu)或者組織:
(一)與乙方處于相同或者相近似的商業(yè)、技術(shù)領(lǐng)域;
(二)與乙方經(jīng)營范圍相同或者相近似;
(三)與乙方所提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者所面向的客戶群相同或者相近似;
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其它情形。
2-1-12 甲方如非cnnic授權(quán),則不得以cnnic授權(quán)名義進行活動,否則責(zé)任自負。給世紀東方造成損失的,應(yīng)賠償世紀東方相應(yīng)損失。
2-2 乙方的權(quán)利和義務(wù)
2-2-1 雖然作為本合同1-2條所述之業(yè)務(wù)可能成為甲方與客戶服務(wù)合同中規(guī)定的服務(wù)項目,按照本合同約定,甲方以自己的名義與客戶建立合同關(guān)系并獨立承擔(dān)合同責(zé)任,乙方不與甲方的客戶建立服務(wù)合同關(guān)系。
2-2-2 甲方遞交的國際域名注冊業(yè)務(wù),由于實行即付即注方式,一經(jīng)甲方遞交,乙方便視為甲方及客戶同意注冊此域名,乙方將在甲方的預(yù)付款余額足夠的前提下及時實行注冊;甲方要求的國內(nèi)域名注冊,乙方接到甲方的在線申請及必需文件后,即開始進行查詢、注冊;虛擬主機設(shè)立和開通等其它業(yè)務(wù)必須在甲方預(yù)付款余額足夠或收到甲方匯款憑證傳真后按業(yè)務(wù)合同進行。其它業(yè)務(wù)乙方應(yīng)在甲方提交申請后及時處理。
2-2-3 乙方向甲方提供完整的售后服務(wù),包括電話支持或qq支持,但乙方的售后服務(wù)只對甲方,不面向客戶。
2-2-4 及時將與甲方分銷業(yè)務(wù)有關(guān)的價格細則和變化,市場動態(tài)指導(dǎo)通知甲方。
2-2-5 向甲方提供業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的技術(shù)支持和技術(shù)培訓(xùn),幫助甲方提高技術(shù)能力,拓寬業(yè)務(wù)范圍。
2-2-6 對因甲方違反本協(xié)議造成客戶或乙方損失的,乙方有權(quán)終止本協(xié)議并有權(quán)要求甲方賠償損失。
2-2-7 對因乙方過錯造成的損失,乙方只向甲方承擔(dān)責(zé)任。該責(zé)任的承擔(dān)以甲、乙雙方之間發(fā)生的該筆具體業(yè)務(wù)金額的總額為上限。
2-2-8 對于甲方與其客戶之間的糾紛、爭議、損失、侵權(quán)、違約責(zé)任等,均由甲方與客戶自行解決,乙方不介入甲方與客戶的糾紛、爭議等,也不對客戶的任何損失負責(zé)。
2-2-9 在本協(xié)議有效期內(nèi),乙方有權(quán)根據(jù)市場情況修訂定價和普通商管理規(guī)范。修訂一旦作出,乙方會提前15天發(fā)送電子郵件或在乙方網(wǎng)站以公告形式通知甲方,修訂從規(guī)定的日期起生效。
2-2-10 如果價格有變動,以乙方網(wǎng)站上的價格為準(zhǔn),乙方有義務(wù)用電子郵件把最新報價發(fā)到甲方的電子郵箱。
第三條 合同金額
3-1 乙方提供獨立網(wǎng)站程序、50m asp空間、ftp管理、50m企業(yè)郵箱、免費技術(shù)支持供商在期間使用。
3-2 平臺租用金額為¥__________________ (人民幣__________________元整)。
第四條?服務(wù)期限
4-1 使用期限為一年,以注冊成功之日起。
第五條 付款方式
在本合同簽訂之同時,甲方將平臺租用費共計金額 ¥____________(人民幣___________元整)支付給乙方。對于后續(xù)服務(wù)所需的費用,甲方在前一次付款款項的有效期結(jié)束之前一個月內(nèi)支付乙方,本合同得以繼續(xù)履行。
第六條 合同期限
合同期限與服務(wù)期限一致,見:4-1。
第七條 合同解除、終止及違約責(zé)任
7-1?在合同執(zhí)行期間,如果甲方自動放棄獨立網(wǎng)站程序的使用權(quán),本合同即告解除。
7-2?在甲方前一次付款款項的有效期結(jié)束后,如沒有接到甲方第二次付款,本合同自動失效。
第八條?爭議解決
8-1 因履行本合同或與本合同有關(guān)的一切爭議,雙方當(dāng)事人應(yīng)通過友好協(xié)商方式解決。
第九條?不可抗力
9-1?因不可抗力或者其他意外事件,使得本合同的履行不可能、不必要或者無意義的,任一方均可以解除本合同。遭受不可抗力、意外事件的一方通過書面的形式通知對方,本合同即告終止。
9-2?本合同所稱不可抗力、意外事件是指不能預(yù)見、不能克服并不能避免且對一方或雙方當(dāng)事人造成重大影響的客觀事件,包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、瘟疫流行和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。
第十條?其他約定
10-1?本合同的解除、終止或者本合同有關(guān)條款的無效均不影響本合同關(guān)于合同的解釋、違約責(zé)任及爭議解決的有關(guān)約定的效力。
10-2?本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均適用中華人民共和國法律法規(guī)和計算機行業(yè)的規(guī)范。
10-3?如果本合同任何規(guī)定根據(jù)適用的現(xiàn)行法律被確定為無效或無法實施,本合同的其他所有條款將繼續(xù)有效。此種情況下,雙方將以有效的約定替換該約定,且該有效約定應(yīng)盡可能接近原約定和本合同相應(yīng)的精神和宗旨。
10-4?一方變更通知、通訊地址或其他聯(lián)系方式,應(yīng)自變更之日起三日內(nèi),將變更后的地址、聯(lián)系方式通知另一方,否則變更方應(yīng)對此造成的一切后果承擔(dān)責(zé)任。
10-5?對本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義及業(yè)界通行的理解和慣例進行,本合同內(nèi)的標(biāo)題不應(yīng)影響本合同的解釋。
10-6?經(jīng)雙方協(xié)商一致,可以對本合同有關(guān)條款進行變更,但應(yīng)當(dāng)以書面形式確認。
10-7?訂立本合同所依據(jù)的法律、行政法規(guī)、規(guī)章發(fā)生變化,本合同應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容;訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行的,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意,可以變更本合同相關(guān)內(nèi)容或者終止合同的履行。
10-8?因乙方經(jīng)營發(fā)生嚴重困難、瀕臨破產(chǎn)進入法定整頓期或者被清算,雙方均可以解除本合同。
10-9?甲、乙雙方應(yīng)本著誠實信用的原則履行本合同。任何一方在履行中采用欺詐、脅迫或者暴力的手段,另一方均可以解除本合同并有權(quán)要求對方賠償損失。
10-10?本合同的有關(guān)條款或者約定若與雙方以前簽署的有關(guān)條款或者乙方的有關(guān)陳述不一致或者相抵觸的,以本合同為準(zhǔn);但經(jīng)雙方協(xié)商一致同意保留的除外。
第十一條 附則
本合同如有未盡事宜,雙方協(xié)商解決。本合同一式兩份,雙方各執(zhí)一份,經(jīng)簽字、蓋章后生效,兩份合同具有同等效力。
甲方簽字:_________________
單位蓋章:_________________
_______年_______月_______日
關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商 網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù) 經(jīng)營思維模式 服務(wù)整合
網(wǎng)絡(luò)被稱作一場人類革命,也有人說新經(jīng)濟將取代傳統(tǒng)經(jīng)濟。同時,剛剛結(jié)束的黨的十六大,已經(jīng)明確提出“堅持以信息經(jīng)帶動工業(yè)化,以工業(yè)化促進信息化,走出一條科技含量高、經(jīng)濟效益好、資源消耗低、環(huán)境污染少、人力資源優(yōu)勢得到充分發(fā)揮的新型工業(yè)化路子”的思路,提出“以高新技術(shù)和先進適用技術(shù)改造傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)’,,這將從法律上、意識上給新型經(jīng)濟的發(fā)展提供了保障與依據(jù),再次從綱領(lǐng)上確認了新經(jīng)濟舉足輕重的位置。雖然近年的TI’市場風(fēng)云突變、四面楚歌,盡管跨世紀的中國ff界仍然沒有想通網(wǎng)絡(luò)究意怎樣才能賺錢、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的價值何在,但是人們對互聯(lián)網(wǎng)的“迷戀”依然瘋狂到了幾近失去理智的地步。有一位網(wǎng)站CED卻提出了自己的觀點—我們首先是一個企業(yè),然后才是一個TT企業(yè),只要是企業(yè)就有一定的規(guī)律與同樣的運作原理,企業(yè)只有具備自身的贏利能力與創(chuàng)新能力,才能生存。
脫離傳統(tǒng)領(lǐng)域是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)發(fā)展的“瓶頸”
設(shè)立企業(yè)最初的目標(biāo)通常比較單純,但在擁有了第一批種子資金之后,多數(shù)企業(yè)便開始分化為兩種—“投機型”與“創(chuàng)業(yè)型”??梢哉f中國的網(wǎng)絡(luò)企業(yè)隊伍是在“大投機”的氛圍中成長的,沒有幾個真正抱著“為企業(yè)長期提供服務(wù)”、“謹慎投資并開創(chuàng)事業(yè)”的經(jīng)營理念來生存,在經(jīng)歷了圈地、燒錢、泡沫等一系列投機之后他們卻同時發(fā)現(xiàn),在這樣一種歷史性潮流中,更多的是身不由己。企業(yè)怎樣生存,怎樣跨過幾年一次的生死期(也許對IT來說是一年一個生死期),除了行業(yè)政策、市場需求等大環(huán)境因素影響外,最主要的還是企業(yè)自身的問題。戰(zhàn)略失控、市場定位不準(zhǔn)確,管理水平與人才儲備跟不上規(guī)模的增長要求等,都會導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營滑坡。2000年,偌大的TT企業(yè)一夜之間陷人重重危機,千人面臨失業(yè),已不是什么新鮮事。IT行業(yè)的大浪淘沙一方面是大競爭環(huán)境使然,另一方面也是由于網(wǎng)絡(luò)企業(yè)缺乏市場風(fēng)險意識、市場定位不準(zhǔn)確和內(nèi)部運作機制不完善所決定。
與傳統(tǒng)企業(yè)不同的是,仃精英們都很年輕,他們沒有經(jīng)歷過傳統(tǒng)企業(yè)漫長艱辛的創(chuàng)業(yè)積累歷程,也沒有傳統(tǒng)人才觀的資歷約束。一時間,好高鶩遠、不講究協(xié)作、缺乏戰(zhàn)略眼光、急功近利蔚然成風(fēng)。盲目的聯(lián)合與兼并、缺乏自身核心理念、缺乏實業(yè)根基的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)“窩里斗嘆免費大戰(zhàn)、搜索引擎大戰(zhàn)}又頻繁上演。而一批渴望價值回歸的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商們?nèi)晕磁靼鬃约涸鯓硬拍苌妫W(wǎng)絡(luò)對傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟領(lǐng)域是怎樣一種相互依存的關(guān)系??梢哉f,網(wǎng)絡(luò)企業(yè)的文化與傳統(tǒng)企業(yè)文化相差很大,如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商們不了解傳統(tǒng)企業(yè)的運作原理、生存環(huán)境和經(jīng)營藝術(shù),不切實深人到傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中,為企業(yè)尋求“全套最佳解決方案”和送上“最好的應(yīng)用服務(wù)(ASP)"就只能是一句空話。
2003年,應(yīng)該是網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的理性回歸年,怎樣更好地進行網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)、實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的價值應(yīng)該是更多網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)提供商、虛擬部門提供商們認真、冷靜思考的問題。
網(wǎng)絡(luò)只是一種工具,價值在于應(yīng)用
互聯(lián)網(wǎng)所帶來的信息技術(shù)完全建立在理論知識的基礎(chǔ)上。任何涉及物質(zhì)領(lǐng)域的經(jīng)濟運作仍然需要用物質(zhì)的力量來解決,比如產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域中沿用最多的仍是人海戰(zhàn)術(shù)、資金戰(zhàn)術(shù)、文化戰(zhàn)術(shù)等,網(wǎng)絡(luò)所帶來的信息功能和服務(wù)功能只是一種借助于物質(zhì)運作發(fā)揮特殊功效的工具,作為一種工具,它與蒸汽機、汽車、電話等沒什么不同。網(wǎng)絡(luò)企業(yè)是指在互聯(lián)網(wǎng)這種工具下,以信息技術(shù)為載體,以提供信息產(chǎn)品服務(wù)和產(chǎn)品交易為內(nèi)容,按商業(yè)原則規(guī)范運作的一種企業(yè)模式,其服務(wù)的實質(zhì)是對傳統(tǒng)交易市場進行替代的一種市場。因此網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的價值在于應(yīng)用。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)真正融人到企業(yè)的實際運作、運用到應(yīng)用當(dāng)中,溝汰一些勞動力低下的生產(chǎn)和銷售方式,以此促進企業(yè)效率的提高,就能在降低交易成本上發(fā)揮特殊的作用,也能促使社會分工進一步深化和生產(chǎn)成本進一步降低。對于企業(yè)個體來說,網(wǎng)絡(luò)的普及將產(chǎn)生意義深遠的影響,從戰(zhàn)略、決策到管理,從生產(chǎn)、銷售到物流,從技術(shù)、人才到隊伍,互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)改變了很多流通領(lǐng)域、中間環(huán)節(jié)上的游戲規(guī)則,把一種原先停留在差異性領(lǐng)域之間流通的過程最大限度地簡單化、同質(zhì)化,因此改變了企業(yè)資源配置的思維模式,解放了很多中間過程的生產(chǎn)力,縮短了產(chǎn)品周期,促進了行業(yè)效率的整體進步。
目前的網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)主要集中在為企業(yè)提供客戶關(guān)系管理、自動化辦公系統(tǒng)、營銷網(wǎng)絡(luò)、產(chǎn)品及工藝解決方案等管理軟件。企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)進行客戶關(guān)系管理,能提高客戶服務(wù)水平:完全按照市場和客戶的需求生產(chǎn)各種產(chǎn)品濰護制造商與經(jīng)銷商的雙贏關(guān)系;把握客戶資源;實現(xiàn)無紙化辦公、數(shù)字化管理,并將網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用到戰(zhàn)略的分解與計劃的制定、盈利水平與利潤增長點、供應(yīng)鏈管理、營銷策略、原輔料需求、生產(chǎn)流程、產(chǎn)品質(zhì)量、研發(fā)能力、服務(wù)水平和發(fā)展瓶頸等一系列分析和決策過程中一一這一切均須建立在網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)切合于企業(yè)的實際情況的基礎(chǔ)上。中國特色的經(jīng)濟體系通常是以地域為單位的,不同地方經(jīng)濟有著完全不同的經(jīng)濟特色,加上客戶的需求千差萬別,特別在市場經(jīng)濟不完善的情況下,企業(yè)由生產(chǎn)型轉(zhuǎn)向經(jīng)營型,需要的是一種說不清道不明的無法量化的市場靈感和經(jīng)營藝術(shù),而一味地采用標(biāo)準(zhǔn)化模式的服務(wù),對于很多傳統(tǒng)企業(yè)是不可想像的。而且在市場不是很規(guī)范的情況下,市場要素的作用往往是綜合性的,通常企業(yè)在經(jīng)營上付出的精力遠遠超過耗在生產(chǎn)或產(chǎn)品上面的精力。如果企業(yè)一味追求一種標(biāo)準(zhǔn)模式來進行自身規(guī)范,不僅會增加企業(yè)的運營成本和管理的道德風(fēng)險,而且會發(fā)生“水土不服”,嚴重者會摧毀一個企業(yè)的文化,那樣的網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)就偏離了其價值核心。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)價值的充分發(fā)揮在于深入傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)
比如對網(wǎng)絡(luò)游戲玩家和游戲運營商之間的法律關(guān)系問題,只能說有一點可以算作“共識”,那就是兩者之間是一種合同法律關(guān)系,但具體來說,服務(wù)合同法律關(guān)系說、保管合同法律關(guān)系說以及混合合同法律關(guān)系說等等,每一種觀點都有不少贊同者。
虛擬財產(chǎn)的法律缺失
據(jù)報道,在“首例虛擬財產(chǎn)失竊案”中,原告李宏晨當(dāng)時的狀把游戲玩家與游戲運營商之間的法律關(guān)系定性為“是消費者與經(jīng)營者的關(guān)系”。一審法院審理查明,“紅月”系一大型多人在線收費網(wǎng)絡(luò)游戲,被告是該游戲的經(jīng)營者,原告是游戲玩家之一。玩家通過賬號注冊首次進入游戲,之后通過購買被告發(fā)行的游戲時間卡并為賬號充值后獲得游戲時間進行游戲活動。
一審法院在做出判決時,把兩者的法律關(guān)系定性為“娛樂服務(wù)合同”。法院認為,被告經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)游戲,原告是參與該游戲的玩家之一,被告為玩家提供網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù),雙方形成消費者與服務(wù)者的關(guān)系。但是,被告主張紅月游戲規(guī)則系雙方之間的合同,被告又沒能就原告承認合同內(nèi)容、確認合同效力方面向法庭提供相關(guān)證據(jù),因此,法院不采信被告的主張,紅月游戲規(guī)則不能確認為是雙方之間簽訂的合同。
由于原、被告之間沒有簽訂其他的合同文本,雙方之間所形成的消費者與服務(wù)者的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系應(yīng)適用我國合同法和消費者權(quán)益保護法等有關(guān)法律規(guī)定進行調(diào)整。對于當(dāng)事人之間的法律關(guān)系,二審法院認為,“該案系網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營者與玩家因網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)生的服務(wù)合同糾紛”。
對此,有觀點認為,服務(wù)本身就是一個很寬泛的概念,如果把網(wǎng)絡(luò)游戲的運營定性為一種服務(wù),服務(wù)過程中游戲運營商的法律責(zé)任會顯得比較模糊,按照通常的服務(wù)行業(yè)來看,服務(wù)提供者通常只為接受服務(wù)者提供人身和財產(chǎn)的注意保護責(zé)任。這種注意義務(wù)在民事法律上來講的話,是一種附隨的法律義務(wù)。它成立的前提是主合同義務(wù)存在和成立。而這種附隨的法律義務(wù),在學(xué)理上雖然已經(jīng)達成公識。
但是,由于缺乏明確的法律規(guī)定,該類義務(wù)的認定,以及內(nèi)容到底包括什么,都比較難確定。法律界人士對此“眾說紛紜”,這是我國法律在這一領(lǐng)域存在缺失的必然結(jié)果。
合同定性誰說了算
網(wǎng)絡(luò)用戶與網(wǎng)絡(luò)運營商之間簽訂的服務(wù)協(xié)議,一般是后者在平臺上單方公布的,作為一種合同形式,它和傳統(tǒng)意義上的合同顯然有著很大的區(qū)別。其實網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同有如下幾個特點:首先,雙方當(dāng)事人的服務(wù)與被接受服務(wù)的目的非常明確,作為網(wǎng)絡(luò)公司,其提供平臺、進行服務(wù)、收取費用,而作為用戶,則愿意接受此種服務(wù);其次,合同未經(jīng)雙方合意,系由一方單方擬定;再次,一方的身份和性質(zhì)難以確定,用戶在瀏覽服務(wù)協(xié)議之后,可能會成為確定的一方當(dāng)事人,也可能成為匆匆一看客;最后,根據(jù)我國合同法關(guān)于合同形式的規(guī)定,可以對合同的形式作這樣的理解,一是除即時結(jié)清的合同以外,一般須訂立書面合同,二是法律法規(guī)規(guī)定了必須采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面合同,三是合同需經(jīng)雙方協(xié)商,且需有雙方簽名蓋章,而這些要求對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同來說則是不可能的。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同屬于電子合同,因而,涉及到電子合同的兩個根本問題――如何證明合同的主體和內(nèi)容,在此類合同中同樣存在,并且常常成為案件審理中的難點。
易趣網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)(上海)有限公司與網(wǎng)民劉某的糾紛就是一起典型案件。劉某先后在易趣網(wǎng)注冊了兩個賬戶,注冊時易趣網(wǎng)絡(luò)平臺實行免費服務(wù),但未約定提供免費的期限。后易趣網(wǎng)向用戶收取網(wǎng)絡(luò)平臺使用費,劉某確認了易趣網(wǎng)發(fā)出的服務(wù)協(xié)議。一年后,劉某的兩個用戶賬號拖欠使用費共4336.6元,易趣公司以劉某違反雙方間網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議為由向上海靜安區(qū)人民法院提訟,要求劉某依協(xié)議支付平臺使用費。
法院審理查明,被告的一個賬號為其父親注冊使用,原告僅依據(jù)被告注冊時提供的個人資料及兩個用戶的信息相類似即認定該用戶系被告注冊,缺乏充分的事實依據(jù);原告制定的服務(wù)協(xié)議,經(jīng)被告確認后即對雙方產(chǎn)生約束力,被告未按約支付服務(wù)費已構(gòu)成違約。庭審中,被告認為服務(wù)協(xié)議過于冗長,注冊時不可能閱讀全文,不應(yīng)受約束,法院認為經(jīng)公證的協(xié)議和注冊程序表明只有閱讀了協(xié)議才能成為易趣用戶,故沒有支持。據(jù)此,法院判決被告支付其中一個賬號平臺使用欠費,并駁回了原告其他訴訟請求。
司法實踐表明,由于在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)一開始普遍推行用戶注冊虛名制,用戶可以在網(wǎng)絡(luò)中擬制其在“虛擬世界”的名稱,所以,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛中的內(nèi)容和主體認定始終潛伏著證據(jù)困境。為此專家建議,大力推行數(shù)字簽名技術(shù)并制定相應(yīng)電子證據(jù)認定規(guī)范。
隨著網(wǎng)絡(luò)服務(wù)糾紛不斷增多,無論是網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)公司還是法律界人士,在一個基本問題上已經(jīng)形成了共識,那就是要徹底解決網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛中的法律難題,最根本的出路是網(wǎng)絡(luò)立法,通過加快立法來彌補現(xiàn)行法律法規(guī)的缺失。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同如何定性,法律說了算。
技術(shù)VS法律
如果把整個社會比作一棟高樓,虛擬世界就是其中一個房間,而法律是管整個大樓的。如何證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)電子合同的主體和內(nèi)容,這是程序上的問題。至于解決辦法,現(xiàn)在有電子簽名、第三者認證,國家知識產(chǎn)權(quán)局推行的電子專利申請也不錯,這些在技術(shù)上應(yīng)該很好處理。
隨著網(wǎng)絡(luò)服務(wù)糾紛不斷增多,有人呼吁要徹底解決網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛中的法律難題,最根本的出路是網(wǎng)絡(luò)立法,通過加快立法來彌補現(xiàn)行法律法規(guī)的缺失。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師郭禾的觀點具有代表性,技術(shù)發(fā)展很快,而法律是來解決問題的,永遠落后于技術(shù),要保證法律的穩(wěn)定性,就不能針對某一技術(shù)規(guī)定得太具體。比如對電子商務(wù),法律上只要承認電子合同有效就行了,至于采取怎么達成的協(xié)議,怎么簽的合同,那是技術(shù)上的問題。
當(dāng)前我國的網(wǎng)絡(luò)立法舉步維艱,有關(guān)司法解釋亦未能出臺,在此背景下,網(wǎng)民的自我保護顯得尤為重要。筆者對網(wǎng)民提出三條建議:
第一,網(wǎng)絡(luò)用戶要知道我國網(wǎng)絡(luò)法律的有關(guān)現(xiàn)狀,對自己作為網(wǎng)絡(luò)合同當(dāng)事人所處的地位,要有一個蓋然性的認識。
2計算機網(wǎng)絡(luò)通信的發(fā)展
計算機網(wǎng)絡(luò)通信是隨著計算機的發(fā)展,而興起的一門技術(shù),在計算機出現(xiàn)的早期,受到計算機體積和性能的限制,計算機的數(shù)量比較少,當(dāng)時的計算機只能執(zhí)行一些簡單的計算任務(wù),因此人們并沒有想到把計算機連接起來,使不同計算機之間能夠進行數(shù)據(jù)交流,隨著晶體管和集成電路的使用,計算機的體積得到了大幅的減小,而性能得到了很大的提升,其存儲的空間也不斷增加,當(dāng)時不同計算機之間的數(shù)據(jù)交換,只有通過軟盤來進行,但是軟盤的存儲空間很小,通常只有1.44MB,現(xiàn)在看來這樣的空間連一首歌曲都裝不下,但是在當(dāng)時的背景下,計算機中大多是文本類的文件,基于DOS操作系統(tǒng)的軟件也比較小,因此軟盤能夠完成存儲介質(zhì)的職能,但是對于遠距離計算機之間的數(shù)據(jù)交流,就很難用軟盤等存儲介質(zhì)來進行,網(wǎng)絡(luò)通信正是在這種背景下產(chǎn)生的。
3計算機網(wǎng)絡(luò)服務(wù)體系搭建
3.1計算機網(wǎng)絡(luò)體系的結(jié)構(gòu)
目前的計算機網(wǎng)絡(luò)體系中,主要采用上世紀80年代提出的七層結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn),這也是目前的國際標(biāo)準(zhǔn),主要包括物理層、鏈路層、網(wǎng)絡(luò)層、傳輸層、會話層、表示層和應(yīng)用層,其中應(yīng)用層是最貼近用戶的,提供一些基本的網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用和網(wǎng)絡(luò)服務(wù),如用戶使用的一些網(wǎng)絡(luò)軟件,觀看一些視頻網(wǎng)站中的內(nèi)容,都是通過應(yīng)用層來實現(xiàn)的,因此一個良好的應(yīng)用層,應(yīng)該具有足夠的帶寬,同時保證數(shù)據(jù)的安全傳輸,目前應(yīng)用層的服務(wù)模式主要有兩種,第一種是傳統(tǒng)的服務(wù)器和客戶機模式,在這種模式下,客戶機向服務(wù)器發(fā)出請求,服務(wù)器進行必要的處理后,把處理的結(jié)果發(fā)送給客戶機,因此這種模式的服務(wù)效率,與服務(wù)器的性能有很大的關(guān)系,隨著用戶數(shù)量的不斷增加,對服務(wù)器的要求越來越高,如果單純的提高服務(wù)器性能,又會提高網(wǎng)絡(luò)的成本,因此人們研究了P2P模式,在這種服務(wù)模式中,沒有服務(wù)器的概念,每個計算機既是客戶機,同時也是服務(wù)器,互相之間可以獲取數(shù)據(jù)和提供數(shù)據(jù),這樣就很好的解決了用戶數(shù)量增加給服務(wù)器帶來的壓力。
乙方:_________
第一條 合同項目
乙方甲方在國際互聯(lián)網(wǎng)(internet)上注冊甲方申請注冊的通用網(wǎng)址。注冊的數(shù)量為通用網(wǎng)址_________個,分別為_________;
第二條 雙方的權(quán)利和義務(wù)
2.1 甲方的權(quán)利和義務(wù)
2.1.1 甲方對所注冊的通用網(wǎng)址擁有internet通用網(wǎng)址管理機構(gòu)(包括但不限于nsi和/或cnnic,下同)認可意義下的所有權(quán)。
2.1.2 甲方可以在注冊成功之后的任何時候,將通用網(wǎng)址保留在乙方的通用網(wǎng)址服務(wù)器或者轉(zhuǎn)移到其他甲方指定的通用網(wǎng)址服務(wù)器上。
2.1.3 甲方所申請注冊的通用網(wǎng)址,應(yīng)該沒有侵犯乙方或者任何第三方的權(quán)利。如果該申請注冊的通用網(wǎng)址侵犯了乙方或者任何第三方的權(quán)利,由甲方承擔(dān)一切責(zé)任。
2.1.4 甲方承擔(dān)此次通用網(wǎng)址注冊全過程產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)及違反2.1.5所可能產(chǎn)生的后果。
2.1.5 甲方認識到通用網(wǎng)址注冊申請的成功與否是由申請本身及申請時間等因素決定的,乙方僅以身份代為辦理有關(guān)手續(xù),對通用網(wǎng)址能否成功注冊不提供任何擔(dān)保。在未與乙方核實之前,甲方不得對外聲稱自己是該申請通用網(wǎng)址的所有者,也不得斷定通用網(wǎng)址注冊成功或者注冊不成功。
2.1.6 甲方應(yīng)向乙方出具授權(quán)委托書并為乙方的工作提供必要的協(xié)助。
2.1.7 甲方應(yīng)按時足額向乙方繳納所需的全部費用。如果在規(guī)定的時間內(nèi)沒有足額交費,將被視為自動放棄所注冊通用網(wǎng)址,甲方應(yīng)承擔(dān)全部后果(包括但不限于被通用網(wǎng)址管理機構(gòu)取消該通用網(wǎng)址的注冊)。
2.2 乙方的權(quán)利和義務(wù)
2.2.1 乙方為甲方辦妥第一條所注明的通用網(wǎng)址的全部申請注冊手續(xù),乙方不以任何明示或者暗示的方式擔(dān)保甲方申請注冊的通用網(wǎng)址能夠成功注冊。
2.2.2 乙方在本合同生效后_________個工作日內(nèi)進行有關(guān)的查詢和注冊申請。
2.2.3 乙方提供如下的注冊后服務(wù):向甲方報告查詢和注冊結(jié)果;代甲方支付internet通用網(wǎng)址管理機構(gòu)所需的有關(guān)費用;用乙方的通用網(wǎng)址服務(wù)器為甲方的通用網(wǎng)址提供通用網(wǎng)址服務(wù);在本合同有效期內(nèi)保持甲方的通用網(wǎng)址直到甲方具備使用它的條件;如果甲方提出書面申請,為甲方設(shè)立電子郵件轉(zhuǎn)發(fā)帳號和不可編輯的“建設(shè)之中”的網(wǎng)頁;在甲方提出書面申請時,將通用網(wǎng)址轉(zhuǎn)移到甲方指定的通用網(wǎng)址服務(wù)器上。
2.2.4 乙方按照約定收取本合同第三條的合同金額和代甲方繳納的有關(guān)費用及按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)收取的其他費用。
第三條 合同金額
本合同涉及到的國際國內(nèi)通用網(wǎng)址注冊的收費標(biāo)準(zhǔn)和注冊數(shù)目如下:
通用網(wǎng)址注冊費是人民幣_________元/年,_________個通用網(wǎng)址合計_________元;
本合同全部金額為_________元。
第四條 服務(wù)期限
在本合同中,對于保護性通用網(wǎng)址注冊,乙方的服務(wù)期限為:通用網(wǎng)址為_________年_________。
第五條 付款方式
在本合同簽訂之同時,甲方將注冊通用網(wǎng)址的全部款項共計_________元支付乙方。對于后續(xù)服務(wù)所需的費用,甲方在前一次付款款項的有效期結(jié)束之前_________個月內(nèi)支付乙方,本合同得以繼續(xù)履行。
第六條 合同期限
合同期限與服務(wù)期限一致。
第七條 合同解除,終止及違約責(zé)任
7.1 在合同執(zhí)行期間,如果甲方將通用網(wǎng)址轉(zhuǎn)移到除乙方以外的其他通用網(wǎng)址服務(wù)器,本合同即告解除。
7.2 在甲方前一次付款款項的有效期結(jié)束后,如沒有接到甲方第二次付款,本合同自動失效。
7.3 如果甲方所需的通用網(wǎng)址未能注冊成功,本合同即告解除,乙方將全部款項扣除有關(guān)費用后退還甲方。
第八條 爭議解決
8.1 因履行本合同或與本合同有關(guān)的一切爭議,雙方當(dāng)事人應(yīng)通過友好協(xié)商方式解決。
8.2 如果協(xié)商未成,雙方同意向地方法院提交仲裁并接受其仲裁規(guī)則。
第九條 不可抗力
9.1 因不可抗力或者其他意外事件,使得本合同的履行不可能,不必要或者無意義的,任一方均可以解除本合同。遭受不可抗力,意外事件的一方通過書面的形式通知對方,本合同即告終止。
9.2 本合同所稱不可抗力,意外事件是指不能預(yù)見,不能克服并不能避免且對一方或雙方當(dāng)事人造成重大影響的客觀事件,包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、瘟疫流行和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。
第十條 其他約定
10.1 本合同的解除、終止或者本合同有關(guān)條款的無效均不影響本合同關(guān)于合同的解釋,違約責(zé)任及爭議解決的有關(guān)約定的效力。
10.2 本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均適用中華人民共和國法律法規(guī)和計算機行業(yè)的規(guī)范。
10.3 如果本合同任何規(guī)定根據(jù)適用的現(xiàn)行法律被確定為無效或無法實施,本合同的其他所有條款將繼續(xù)有效。此種情況下,雙方將以有效的約定替換該約定,且該有效約定應(yīng)盡可能接近原約定和本合同相應(yīng)的精神和宗旨。
10.4 一方變更通知,通訊地址或其他聯(lián)系方式,應(yīng)自變更之日起_________日內(nèi),將變更后的地址,聯(lián)系方式通知另一方,否則變更方應(yīng)對此造成的一切后果承擔(dān)責(zé)任。
10.5 對本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義及業(yè)界通行的理解和慣例進行,本合同內(nèi)的標(biāo)題不應(yīng)影響本合同的解釋。
10.6 經(jīng)雙方協(xié)商一致,可以對本合同有關(guān)條款進行變更,但應(yīng)當(dāng)以書面形式確認。
10.7 訂立本合同所依據(jù)的法律,行政法規(guī),規(guī)章發(fā)生變化,本合同應(yīng)變更相關(guān)內(nèi)容;訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使本合同無法履行的,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意,可以變更本合同相關(guān)內(nèi)容或者終止合同的履行。
10.8 因乙方經(jīng)營發(fā)生嚴重困難,瀕臨破產(chǎn)進入法定整頓期或者被清算,雙方均可以解除本合同。
10.9 甲,乙雙方應(yīng)本著誠實信用的原則履行本合同。任何一方在履行中采用欺詐,脅迫或者暴力的手段,另一方均可以解除本合同并有權(quán)要求對方賠償損失。
10.10 本合同的有關(guān)條款或者約定若與雙方以前簽署的有關(guān)條款或者乙方的有關(guān)陳述不一致或者相抵觸的,以本合同為準(zhǔn);但經(jīng)雙方協(xié)商一致同意保留的除外。
第十一條 附則
本合同如有未盡事宜,雙方協(xié)商解決。本合同一式兩份,雙方各執(zhí)一份,經(jīng)簽字、蓋章后生效,兩份合同具有同等效力。
甲方(蓋章):_________乙方(蓋章):_________
授權(quán)代表(簽字):_________授權(quán)代表(簽字):_________
地址:_________地址:_________
郵編:_________郵編:_________
依據(jù)《中華人民共和國合同法》等有關(guān)法律文件的規(guī)定,甲方和乙方經(jīng)過友好協(xié)商,簽訂本合同,共同誠信遵守。
服務(wù)范圍和內(nèi)容
─┬──────────┬────┬──────────────┬───
│ │服 務(wù) 內(nèi) 容 │ 描 述 │服 務(wù) 年 限 │價 格│
├─┼──────────┼────┼──────────────┼───┤
││通用網(wǎng)址注冊: ││ 1年 3年 5年?。吣戛Γぉ?/p>
├─┼──────────┼────┼──────────────┼───┤
││域名注冊: ││ 1年 3年 5年 _年│¥│
├─┼──────────┼────┼──────────────┼───┤
││空間/虛擬主機租用: ││ 1年 3年 5年 _年│¥│
├─┼──────────┼────┼──────────────┼───┤
││企業(yè)郵局租用: ││ 1年 3年 5年?。吣戛Γぉ?/p>
├─┼──────────┼────┼──────────────┼───┤
││網(wǎng)站建設(shè)及維護:││ 1年 3年 5年 _年│¥│
├─┼──────────┼────┼──────────────┼───┤
││網(wǎng)絡(luò)推廣: ││ 1年 3年 5年?。吣戛Γぉ?/p>
├─┼──────────┼────┼──────────────┼───┤
││其它服務(wù)項目: ││ 1年 3年 5年?。吣戛Γぉ?/p>
├─┼──────────┼────┴──────────────┴───┤
│ │合計金額: │小寫¥?。撸摺々?/p>
│ ││ │
│ ││大寫(_萬_仟_佰_拾_元) │
│ ││ │
│ ││零 壹 貳 叁 肆 伍 陸 柒 捌 玖 拾 百 千 萬 億 │
─┴──────────┴───────────────────────
備注事項:_________
結(jié)算方式:合同簽訂同時甲方支付合同金額30%,甲方驗收通過后,余款一次性結(jié)清。
甲方未按合同支付服務(wù)款項,乙方有權(quán)停止該服務(wù)內(nèi)容直至解除合同;甲方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,違約金以本合同總金額的_________%計。乙方未按合同執(zhí)行的,違約金計算以本合同總金額的_________%計。
乙方按照甲方的要求和計劃履行本合同。
本合同在執(zhí)行過程中發(fā)生糾紛,甲乙雙方應(yīng)該友好協(xié)商解決;協(xié)商不成,由乙方所在地人民法院栽定判決。
本合同有效期:自_________年_________月_________日生效至_________年_________月_________日終止。
本合同一式二份,甲乙雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力。
────┬────────────┬────┬─────────────
│甲方蓋章││乙方蓋章│ │
├────┼────────────┼────┼─────────────┤
│授權(quán)簽字││授權(quán)簽字│ │
├────┼────────────┼────┼─────────────┤
│單位地址││單位地址│ │
├────┼────────────┼────┼─────────────┤
│郵政編碼││郵政編碼│ │
├────┼────────────┼────┼─────────────┤
│聯(lián)系電話││聯(lián)系電話│ │
├────┼────────────┼────┼─────────────┤
│開戶銀行││開戶銀行│ │
├────┼────────────┼────┼─────────────┤
│帳號││帳號│ │
正文:
一、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的界定
從法律意義上講,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商即為信息在互聯(lián)網(wǎng)上傳輸提供服務(wù)的人。它有許多類別,主要包括以下5種:網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施經(jīng)營者,接入服務(wù)提供者,主機服務(wù)提供者,電子布告板系統(tǒng)經(jīng)營者、郵件新聞組及聊天室經(jīng)營者。它們對用戶利用網(wǎng)絡(luò)瀏覽、下載或上載信息都起著重要作用。
作為服務(wù)提供者,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商最基本的特征是:按照用戶的選擇傳輸或接受信息,本身并不組織和篩選所傳播的信息。但是它們的計算機系統(tǒng)或其他設(shè)施卻不可避免地要存儲和發(fā)送信息。⑴
由于因特網(wǎng)的信息傳播中難免有侵犯他人作品著作權(quán)的行為,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否應(yīng)當(dāng)為所有經(jīng)過其計算機系統(tǒng)的侵權(quán)信息負責(zé)已經(jīng)成了當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)界的熱點問題之一。
二、國內(nèi)的司法現(xiàn)狀
1999年底,《大學(xué)生》雜志訴李翔、京訊公司案曾一度被炒得沸沸揚揚,該案提出了對于個人主頁版主直接侵權(quán)和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商間接侵權(quán)行為,法律應(yīng)如何認定和規(guī)范的問題,引起了法學(xué)界人士的極大關(guān)注。
訴訟時間:1999年12月
原告:北京《大學(xué)生》雜志社
被告:北京京訊公眾技術(shù)信息有限公司
李翔,天津南開大學(xué)企業(yè)管理系99級碩士研究生
審理法院:北京市第二中級人民法院
原告訴稱:1998年9月,我社出版了《大學(xué)生》雜志特刊,標(biāo)題為《考研勝經(jīng)》。特刊發(fā)行后,我社發(fā)現(xiàn)特刊中的核心內(nèi)容部分在被告京訊公司開辦的“首都在線”網(wǎng)站中的某個人網(wǎng)站上刊載。京訊公司在接到我社的律師函后,未能盡快關(guān)閉該侵權(quán)個人主頁,使侵權(quán)行為又延長了一個月。
后經(jīng)查,在個人網(wǎng)站上載特刊內(nèi)容者為李翔。兩被告未經(jīng)許可,擅自使用我社享有整體著作權(quán)的作品,共同侵犯了我社對《考研勝經(jīng)》這一匯編作品所享有的使用權(quán)和獲報酬權(quán),同時兩被告還以不署名的方式使用作品,并擅自進行修改,其行為破壞了作品的完整性,侵犯了我社對該作品所享有的署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)。
原告訴至法院,請求法院判令:兩被告停止在互聯(lián)網(wǎng)上傳播《考研勝經(jīng)》;在《中國青年報》上公開賠禮道歉,并在263網(wǎng)上的顯著位置連續(xù)30天公布道歉聲明;連帶賠償經(jīng)濟損失10萬元人民幣;承擔(dān)因證據(jù)全而支付的公證費1010元;承擔(dān)本案全部的訴訟費用。
第一被告辯稱:首先,“263免費空間”是我公司免費向個人提供的個人網(wǎng)站系統(tǒng)服務(wù),其內(nèi)容由個人自行上載。我公司為公眾提供免費個人站點服務(wù),不以營利為目的,而且對申請個人網(wǎng)站者已經(jīng)明確要求其承諾不得侵犯他人版權(quán),因此侵權(quán)行為與我公司無關(guān)。
其次,在接獲原告的律師函后,我公司已經(jīng)立即核實并采取技術(shù)措施,遮擋了該網(wǎng)站“復(fù)習(xí)指導(dǎo)”欄目,使該主頁無法繼續(xù)上載,同時在該個人主頁上放置聲明,敦促該個人網(wǎng)站申請人在規(guī)定的期限內(nèi)與我公司聯(lián)系,否則將關(guān)閉該網(wǎng)站。在采取上述措施后,該個人網(wǎng)站所有者李翔自行刪除了該網(wǎng)站中的有關(guān)內(nèi)容。據(jù)此,我公司已履行了有關(guān)行政管理部分規(guī)定的義務(wù),對禁止傳播的信息內(nèi)容進行過濾,故我公司不應(yīng)對個人網(wǎng)站所有人侵犯他人著作權(quán)的行為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
其三,原告對《大學(xué)生》雜志及其《考研勝經(jīng)》只享有裝潢和版式設(shè)計的專有使用權(quán),其中的署名文章著作權(quán)屬于作者個人所有,因我公司未使用原告所特有的裝幀和版式設(shè)計,故未侵害原告的版權(quán)。
第二被告則辯稱:原告出版發(fā)行的《考研勝經(jīng)》與出版主管機關(guān)的有關(guān)批件內(nèi)容不符,且未能提供所有原作者許可其使用作品的證據(jù),因此,原告對該書不享有著作權(quán),其請求沒有合法的權(quán)利基礎(chǔ),據(jù)此請求法院依法駁回原告的訴訟請求。
該案爭議的焦點有二:一是作為將原創(chuàng)作品編輯出版的原告,是否享有《考研勝經(jīng)》的版權(quán);二是作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)供應(yīng)商的第一被告,應(yīng)否與直接侵權(quán)者承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。
關(guān)于第一個爭議問題,本文在此不做贅述。
關(guān)于本案爭議的第二個問題,法院認為:第一被告在其網(wǎng)站上設(shè)置免費個人空間,向網(wǎng)絡(luò)用戶提供服務(wù)器空間,其技術(shù)功能在于給網(wǎng)絡(luò)用戶提供及時地傳輸或接受信息的通道。作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,其向公眾提供的僅是網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)和物質(zhì)設(shè)備條件,除對法律法規(guī)明令禁止傳播的信息進行必要的過濾外,對所傳輸?shù)男畔⒉o義務(wù)進行組織和篩選。而且基于計算機系統(tǒng)技術(shù)特點,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對所傳輸?shù)男畔?nèi)容的復(fù)制和傳播是被動的和無選擇的,而網(wǎng)絡(luò)信息又具有高速快捷、信息量巨大的特點,要求僅提供技術(shù)和物質(zhì)設(shè)備的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對所傳輸?shù)男畔?nèi)容是否存在權(quán)利瑕疵做出實時判斷,是極為困難和不客觀的。因此,根據(jù)上述技術(shù)特點及行為人應(yīng)對自己行為后果承擔(dān)責(zé)任的法律原則,對于僅提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和設(shè)施的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,一般不應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)使用者的侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任。
但是,法院也明確指出:當(dāng)網(wǎng)絡(luò)上所傳播的信息存在侵權(quán)內(nèi)容時,由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對網(wǎng)絡(luò)上信息傳遞最具技術(shù)上的控制力,如其不采取某種技術(shù)措施,制止侵權(quán)結(jié)果的擴大,則對權(quán)利人是極為不公平的。因此提供物質(zhì)設(shè)備的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商有責(zé)任及時對出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上的侵權(quán)內(nèi)容采取技術(shù)措施,以制止侵權(quán)內(nèi)容的存在和傳播。當(dāng)權(quán)利人提出合理請求時,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)當(dāng)及時采取技術(shù)措施消除侵權(quán)信息,否則就要承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)賠償責(zé)任。
就本案情況而言,作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的第一被告,在接到原告的律師函后,立即采取了核實侵權(quán)措施、遮蓋侵權(quán)網(wǎng)站目錄、查找侵權(quán)人和刪除了所上載的侵權(quán)內(nèi)容等系列積極行為,制止了侵權(quán)內(nèi)容的繼續(xù)存在和傳播,故不應(yīng)對第二被告的侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。
綜上所述,法院做出了以下判決:
1、禁止第二被告繼續(xù)在其網(wǎng)站上上載和傳播原告的作品,并在其個人主頁上發(fā)表致歉聲明,聲明內(nèi)容須經(jīng)法院核準(zhǔn),并保留30天。逾期不執(zhí)行,本院將全國公開發(fā)行的報刊上公布本判決內(nèi)容,相關(guān)費用由李翔負擔(dān);
2、責(zé)令第二被告賠償原告經(jīng)濟損失人民幣5000元;
3、駁回原告關(guān)于請求追究第一被告侵權(quán)責(zé)任等其他訴訟請求。
該案判決后,原被告雙方均未上訴。⑵
當(dāng)時法律對有關(guān)網(wǎng)絡(luò)的規(guī)定不夠詳盡,因此,“利益均衡”和“有無過錯”是裁判的重要標(biāo)準(zhǔn)。之后隨著此類糾紛的增多,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)在什么范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任、按照什么標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)責(zé)任,成了網(wǎng)絡(luò)時代著作權(quán)保護必須回答的關(guān)鍵問題。
為保護著作權(quán)人的合法權(quán)益,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的正常法律秩序,以及促進網(wǎng)絡(luò)信息業(yè)的健康發(fā)展,最高人民法院于2002年12月20日公布了《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),其中關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任問題有這樣3條規(guī)定:
“第四條、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過網(wǎng)絡(luò)參與他人侵犯著作權(quán)行為,或者通過網(wǎng)絡(luò)教唆、幫助他人實施侵犯著作權(quán)行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法通則第一百三十條的規(guī)定,追究其與其他行為人或者直接實施侵權(quán)行為人的共同侵權(quán)責(zé)任。
第五條、提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,明知網(wǎng)絡(luò)用戶通過網(wǎng)絡(luò)實施侵犯他人著作權(quán)的行為,或者經(jīng)著作權(quán)人提出確有證據(jù)的警告,但仍不采取移除侵權(quán)內(nèi)容等措施以消除侵權(quán)后果的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法通則第一百三十條的規(guī)定,追究其與該網(wǎng)絡(luò)用戶的共同侵權(quán)責(zé)任。
第六條、提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,對著作權(quán)人要求其提供侵權(quán)行為人在其網(wǎng)絡(luò)的注冊資料以追究行為人的侵權(quán)責(zé)任,無正當(dāng)理由拒絕提供的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法通則第一百零六條的規(guī)定,追究其相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任?!?/p>
這給我國的司法實踐提供了法律依據(jù),使人民法院在審判工作中有法可依。
除此之外,國內(nèi)的專家學(xué)者們在深入研究和探討之后提出了如下的意見。
他們認為,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,是指為個人計算機提供上網(wǎng)中介服務(wù)的服務(wù)提供者(InternetServiceProvider,簡稱ISP)。根據(jù)提供服務(wù)內(nèi)容的不同,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商可以分為提供連線服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,或是兼具這兩種功能的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商。大家一致認為,在不同情形下,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任是不相同的。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商通過網(wǎng)絡(luò)參與他人著作權(quán)侵權(quán)行為,或通過網(wǎng)絡(luò)教唆、幫助使用者實施著作權(quán)侵權(quán)行為,根據(jù)民法通則第一百三十條的規(guī)定,屬于共同侵權(quán),應(yīng)當(dāng)與直接實施侵權(quán)行為的人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商通過網(wǎng)絡(luò)自行實施侵犯他人著作權(quán)的行為,根據(jù)民法通則第一百零六條第二款的規(guī)定,其該侵權(quán)行為并不因網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商主體特殊而具有特殊性,應(yīng)當(dāng)?shù)韧谝话愕木W(wǎng)絡(luò)使用者的侵權(quán)行為,承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任。
提供內(nèi)容服務(wù)且對網(wǎng)絡(luò)傳輸內(nèi)容可以控制、監(jiān)督、做增刪編輯的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,有采取措施停止侵權(quán)內(nèi)容傳播的義務(wù)。在著作權(quán)人發(fā)現(xiàn)其權(quán)利被侵害而告知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商采取措施停止侵權(quán),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商仍不采取措施的,屬于實施了不作為的侵權(quán)行為,根據(jù)民法通則第一百三十條的規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。也有的觀點認為,在這種情況下,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商法律責(zé)任的確定,應(yīng)適用過錯責(zé)任原則,即使著作權(quán)人沒有告知,如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在主觀狀態(tài)上明知著作權(quán)人的權(quán)利正在被侵害,而不采取措施進行停止侵權(quán),也應(yīng)承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,有提供侵權(quán)人通訊資料等有關(guān)證據(jù)的義務(wù)。在明知用戶通過網(wǎng)絡(luò)傳輸侵犯他人的著作權(quán),或者在著作權(quán)人提出確有證據(jù)的侵權(quán)警告后,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在技術(shù)可能、經(jīng)濟許可的范圍內(nèi)拒絕提供侵權(quán)人的通訊資料,拒絕移除侵權(quán)內(nèi)容的,具有侵權(quán)的主觀過錯,實施了不作為的侵權(quán)行為,根據(jù)民法通則第一百零六條的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
僅提供連線服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,由于其只是為作品在網(wǎng)絡(luò)上的傳輸提供信息通道,并未直接或間接參與使用他人作品,因此并未實施侵犯他人著作權(quán)的行為,根據(jù)民法通則第一百零六條第二款的規(guī)定,該類服務(wù)商對于使用者通過網(wǎng)絡(luò)傳輸侵犯他人著作權(quán)的行為,不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。該侵權(quán)的法律責(zé)任,應(yīng)當(dāng)由使用者本人承擔(dān)。⑶
他們的觀點和意見也成為法官判案的重要參考,網(wǎng)易手機鈴聲《血染的風(fēng)采》侵權(quán)案便是一個很好的例證。
2002年,北京市二中院對中國音樂著作權(quán)協(xié)會(以下簡稱音著協(xié))與被告廣州網(wǎng)易計算機系統(tǒng)有限公司(以下簡稱網(wǎng)易公司)、北京移動通信有限責(zé)任公司(以下簡稱北京移動公司)侵犯著作權(quán)糾紛案做出一審判決。
音著協(xié)稱:蘇越是歌曲《血染的風(fēng)采》的曲作者,其已將該作品的公開表演權(quán)、廣播權(quán)、錄制發(fā)行權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)委托音著協(xié)管理?,F(xiàn)發(fā)現(xiàn)網(wǎng)易公司在其開辦的網(wǎng)站鈴聲傳情項目服務(wù)中,未經(jīng)作者許可,將歌曲《血染的風(fēng)采》提供給移動電話用戶供音樂振鈴下載使用。北京移動公司向移動電話用戶提供增值服務(wù)項目,使任何一個移動電話用戶均可以利用其收費項目下載涉案歌曲。二被告上述商業(yè)性使用行為,構(gòu)成了對作者著作權(quán)的侵害?,F(xiàn)音著協(xié)根據(jù)與作者簽訂的委托協(xié)議,以音著協(xié)的名義提訟,要求二被告立即停止使用音樂作品《血染的風(fēng)采》,公開向音著協(xié)和作者蘇越賠禮道歉,共同賠償因侵權(quán)行為造成的經(jīng)濟損失113182.50元,以及原告為制止侵權(quán)行為所花費的合理支出6300元。
北京移動公司辯稱:北京移動公司是電信運營商,在移動服務(wù)中僅起傳輸管道的作用,在從事服務(wù)過程中沒有過錯,原告要求我公司承擔(dān)民事責(zé)任沒有法律依據(jù),故不同意原告提出的訴訟請求。
二中院經(jīng)審理認為,根據(jù)我國民事責(zé)任的歸責(zé)原則,構(gòu)成侵害著作權(quán)的行為人必須在主觀上具有過錯。在本案中,北京移動公司設(shè)置的短信網(wǎng)關(guān)為接收網(wǎng)易公司發(fā)送的信息及向移動電話用戶發(fā)送該信息提供了短信平臺,它成為移動終端用戶與互聯(lián)網(wǎng)之間連接的紐帶,從而實現(xiàn)移動電話到互聯(lián)網(wǎng)、互聯(lián)網(wǎng)到移動電話的雙向溝通功能。北京移動公司接收的信息是由網(wǎng)易公司選擇后的,北京移動公司并不對信息內(nèi)容進行遴選。而網(wǎng)易公司向北京移動公司傳輸包括涉案侵權(quán)歌曲在內(nèi)的生成消息是以二進制編碼信息形式通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)送至短信網(wǎng)關(guān),在目前的實際運行中,短信網(wǎng)關(guān)無法對所傳輸?shù)男畔⑦M行識別、記錄和編輯等任何處理,亦無技術(shù)能力將已知的侵權(quán)信息予以剔除、過濾。在現(xiàn)有技術(shù)條件下,整個接收、傳輸過程均是在計算機之間進行的,在客觀上是機械、全自動的。在實施信息的接收和發(fā)送行為過程中,北京移動公司在主觀接受程度上始終是被動的,僅是利用自身的行業(yè)特點和經(jīng)營優(yōu)勢提供設(shè)備,對信息的接收和傳送提供了聯(lián)接平臺,北京移動公司因其向公眾和網(wǎng)絡(luò)公司提供基礎(chǔ)設(shè)備服務(wù)并因此而收取費用的行為不能成為其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的依據(jù)。結(jié)合本案的實際情況,如責(zé)令提供基礎(chǔ)設(shè)備的服務(wù)商停止相關(guān)服務(wù),則對社會公眾利益和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用與發(fā)展都是無益的。而責(zé)令侵權(quán)信息的提供者網(wǎng)易公司立即停止涉案侵權(quán)信息,足以制止侵權(quán)行為的繼續(xù)。因此,北京移動公司的行為不構(gòu)成對蘇越著作權(quán)的侵害,不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
三、國外的有關(guān)規(guī)定和學(xué)說
1、美國:早在其1995年的《知識產(chǎn)權(quán)與國家信息基礎(chǔ)設(shè)施:知識產(chǎn)權(quán)工作組的報告》(即通稱的“白皮書”中),就涉及到ISP的地位與責(zé)任問題?!鞍灼闭J為,ISP的系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中的基于其履行中介服務(wù)所必需的自動、暫時性復(fù)制與傳輸,屬于版權(quán)法上的復(fù)制,ISP應(yīng)對此負嚴格責(zé)任。1996年2月通過的《通信正當(dāng)行為法》中也曾規(guī)定ISP有權(quán)出于善意對其認為是侵權(quán)、違法的信息進行遮攔、屏蔽,而不管這些信息是否受憲法保護,均不承擔(dān)責(zé)任;如在ISP的系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中出現(xiàn)侵權(quán)或違法信息,不論其是否有過錯均應(yīng)負責(zé)。后該法由于受到普遍反對而被最高法院以違憲為由裁定廢止。
1998年通過的《跨世紀數(shù)字化版權(quán)法》(DMCA)則一改上述“白皮書”和《通信正當(dāng)行為法》中的立場,對ISP的侵權(quán)責(zé)任做出了限制。該法在第二章第512條分別對ISP承擔(dān)傳輸通道、系統(tǒng)緩存、根據(jù)用戶的要求在其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中存儲信息及提供信息搜索工具等四種功能時的版權(quán)責(zé)任做出了限制。根據(jù)該法,所有ISP在享受侵權(quán)限制待遇時必須具備兩個一般共同條件:一是它必須制定和合理實施一項政策,即如果其用戶再次侵權(quán),則必須中止其賬號;二是它必須采用標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)措施。這種措施是版權(quán)主體與ISP之間所達成的用以表明或保護其版權(quán)作品的協(xié)議。除此之外,該條還分別對ISP所履行上述四種功能時的責(zé)任限制及其要件做出了明確的規(guī)定:
(1)對履行傳輸通道功能的ISP的侵權(quán)責(zé)任的限制:ISP履行傳輸通道功能是指ISP在用戶的要求下為其提供傳輸、路由、接入服務(wù),以實現(xiàn)點到點間的數(shù)字化信息交流的中介服務(wù)。ISP在履行這一功能的過程中如符合下列條件,則對他人利用其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)實施的侵權(quán)行為,不承擔(dān)賠償損失責(zé)任,只承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任:①信息的傳輸是由他人發(fā)動的;②傳輸、路由、連接、復(fù)制必須是通過自動化的技術(shù)過程實現(xiàn)的,且信息沒有經(jīng)過ISP的選擇;③ISP不能決定信息的接收者;④ISP系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中任何中間或暫時存儲所形成的復(fù)制件,除能被預(yù)定的接收者獲得外,通常不能被其他任何人獲得,而且這些復(fù)制件保存的時間不能超過合理所需的時間;⑤信息的傳輸過程中不能有任何內(nèi)容上的改變。
(2)對履行系統(tǒng)緩存功能的ISP的侵權(quán)責(zé)任的限制:所謂系統(tǒng)緩存(SystemCaching)是指ISP的系統(tǒng)對以前用戶要求訪問的信息的復(fù)制件自動存儲一段時間,以滿足后續(xù)用戶對相同信息的訪問要求而不需另行從源網(wǎng)站重新獲得。系統(tǒng)緩存既降低了對ISP的寬帶要求,又減少了用戶的等待時間。由于系統(tǒng)緩存妨礙了信息提供者(主要是網(wǎng)站)的版權(quán)控制能力,可能使用戶獲得過時的信息,因此,應(yīng)對ISP履行這一功能時享受豁免待遇的情形給予限制。ISP要享受侵權(quán)責(zé)任豁免權(quán)必須符合下列條件:①這種存儲必須是中介和暫時性地通過自動化的技術(shù)過程實現(xiàn)的,其目的在于為后續(xù)訪問者提供方便;②ISP不得改變緩存信息的內(nèi)容;③ISP必須遵守業(yè)界普遍確定的信息“刷新”規(guī)則;④ISP不得干預(yù)將用戶點出信息反饋給信息提供者的技術(shù)手段;⑤ISP必須根據(jù)信息提供者附加的訪問條件限制不符合條件的用戶訪問;⑥一旦被告知其緩存的信息已在源址被除去、阻擋,ISP必須立即除去或阻止訪問緩存在其系統(tǒng)中的信息。
(3)對履行存儲功能的ISP的侵權(quán)責(zé)任限制:ISP根據(jù)用戶要求在其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中存儲侵權(quán)信息時,如要享受責(zé)任限制待遇,必須符合下列條件:①ISP實際不知道或沒有意識到侵權(quán)行為的發(fā)生;②ISP沒有直接從侵權(quán)行為中獲得經(jīng)濟利益;③在收到侵權(quán)告知后,ISP必須立即撤下該侵權(quán)信息或阻擋對該信息的訪問;一旦ISP在收到侵權(quán)告知后立即撤下侵權(quán)信息或阻擋對該信息的訪問后,即可被免除經(jīng)濟賠償責(zé)任;ISP對任何因其在上述情況下撤下信息的投訴不負任何責(zé)任。
(4)對提供信息搜索工具的ISP的侵權(quán)責(zé)任限制:ISP在通過提供諸如超級鏈接、網(wǎng)上索引、搜索隱情等信息搜索工具,將用戶引向或鏈接到載有侵權(quán)信息的網(wǎng)址的行為時,如果要享受責(zé)任限制待遇,ISP必須符合以下條件:①ISP實際不知道或沒有意識到侵權(quán)行為的發(fā)生;②ISP沒有直接從侵權(quán)行為中獲得經(jīng)濟利益;③在收到侵權(quán)告知后,ISP必須立即清除該信息或阻止對該信息的訪問。一旦ISP在收到侵權(quán)告知后清除或阻止對侵權(quán)信息的訪問后,就不會因此承擔(dān)任何責(zé)任。
另外,該法也規(guī)定,非營利性教育機構(gòu)在履行上述四種功能時同樣適用責(zé)任限制的有關(guān)規(guī)定。只不過在其履行1)、2)功能時,職員或研究生被當(dāng)作“個人”而非“ISP”,以避免其所在機構(gòu)因不符合責(zé)任限制待遇的條件而不能享受責(zé)任限制待遇;對其他情況,職員或研究生的主觀過錯將不會對其所在機構(gòu)享受責(zé)任限制待遇造成影響,但必須符合以下條件:①職員或研究生的侵權(quán)行為不涉及在網(wǎng)上提供近三年所需的教學(xué)資料的訪問接入;②該機構(gòu)在近三年內(nèi)沒有收到兩份以上的侵權(quán)告知書;③該機構(gòu)為其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)的所有用戶提供了遵守美國版權(quán)保護的有關(guān)信息。⑷
2、歐盟:歐盟議會和理事會多次草擬與電子商務(wù)有關(guān)的法律報告,目前歐盟與電子商務(wù)有關(guān)的法律指令已獲通過。該指令的第四部分對ISP履行傳輸、系統(tǒng)緩存、服務(wù)器寄存功能時的侵權(quán)責(zé)任作了限制性規(guī)定,即ISP在履行上述功能時,不為他人利用其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)實施侵權(quán)或違法行為承擔(dān)民事責(zé)任和刑事責(zé)任,但違反法律的禁止性規(guī)定除外。
(1)ISP履行傳輸功能時的侵權(quán)責(zé)任豁免:
指令要求成員國應(yīng)在其國內(nèi)立法中規(guī)定,作為中介服務(wù)者的ISP在履行傳輸功能或接入服務(wù)時,除違反法律禁令外,符合下列條件時對其所傳輸?shù)男畔?nèi)容不負責(zé)任:①信息是由他人發(fā)送的;②信息的接收者是由他人而不是由ISP選擇的;③ISP沒有選擇或更改其傳輸?shù)男畔?nèi)容;④信息的傳輸、存儲是自動的、中介和暫時性的,且不超過合理所需的時間。
(2)ISP履行系統(tǒng)緩存功能時的侵權(quán)責(zé)任豁免:
指令要求成員國應(yīng)在國內(nèi)立法中規(guī)定,對于履行系統(tǒng)緩存功能的ISP,在為提高信息傳輸速度,對前面訪問者訪問后留下信息復(fù)制件在其系統(tǒng)中自動,中介和暫時性存儲以便后訪問者能及時獲得該信息的行為,除違反法律的禁止性規(guī)定外,只要符合下列條件,即可不負責(zé)任:①ISP沒有更改存儲信息的內(nèi)容;②ISP遵循了信息訪問的條件;③ISP遵循了行業(yè)規(guī)范中有關(guān)信息刷新的規(guī)定;④根據(jù)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),ISP沒有干預(yù)用以獲得信息的技術(shù)方法;⑤ISP在獲悉緩存的信息已被從源頭撤除、阻擋或無法被繼續(xù)訪問后必須立即清除該信息或阻止對該信息的訪問。
(3)ISP履行服務(wù)器寄存功能時的侵權(quán)責(zé)任:
指令要求成員國應(yīng)在其國立法中規(guī)定,ISP在提供服務(wù)器空間、虛擬主機服務(wù)時,對其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中存儲的信息內(nèi)容,除違反法律的禁止性規(guī)定外,得免除其刑事和民事責(zé)任,但①如果ISP實際上知道用戶的違法行為而仍提供寄存服務(wù)的,不能免除其民事和刑事責(zé)任;②如果ISP應(yīng)當(dāng)知道用戶的違法行為而由于沒有知道時提供寄存服務(wù)的,可免除其刑事責(zé)任,但民事賠償責(zé)任不能免除;③如果ISP實際上已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道用戶的違法行為而沒有立即采取措施清除該信息或阻止對該信息的訪問時,不能免責(zé)。
另外,指令還要求成員國不得對ISP課以監(jiān)控義務(wù),要求其在提供上述服務(wù)時對其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中傳輸、存儲、寄存的信息進行監(jiān)控,以免使其負擔(dān)過重,不利于其更好地提供服務(wù)。
3、德國:德國的《電信服務(wù)使用法》(GesetzueberdieNutzungvonelediensten[TeledienstegesetzTDG-])規(guī)定:(1)電信服務(wù)提供人就其本身提供的資料內(nèi)容,依法律一般規(guī)定承擔(dān)責(zé)任;(2)電信服務(wù)提供人就他人提供的資料內(nèi)容,在其明知或技術(shù)上足以制止該資料內(nèi)容上載的范圍內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任;(3)對將第三人提供的資料內(nèi)容轉(zhuǎn)介他人連接使用者,含因使用人要求自動及暫時持有該資料等情況,均不承擔(dān)法律責(zé)任。
4、我國臺灣:臺灣計算機信息業(yè)比大陸發(fā)展更為成熟,所遇到的網(wǎng)絡(luò)法律問題及對科技法律領(lǐng)域的研究也比我們早和深入。臺灣學(xué)者張雅文對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的著作權(quán)法律責(zé)任提出見解:(1)對兼營信息內(nèi)容提供服務(wù)的ISP,其本身在網(wǎng)絡(luò)上非法復(fù)制侵害他人著作權(quán)的,得適用復(fù)制他人著作權(quán)之處罰承擔(dān)責(zé)任;(2)對明知第三人提供的信息內(nèi)容侵權(quán)又參與修改、編輯等情形依關(guān)于共同侵權(quán)行為進行處理;(3)對單純提供聯(lián)線的ISP,對其追究幫助犯不盡合理,應(yīng)當(dāng)免責(zé);(4)對ISP得知用戶違法侵權(quán)時能否主動或經(jīng)第三人要求停止用戶網(wǎng)絡(luò)服務(wù)或刪除有關(guān)內(nèi)容,論者持疑問態(tài)度,認為ISP在是否構(gòu)成侵犯著作權(quán)即貿(mào)然行動,有可能違反網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的契約或妨害言論自由和信息流通。因而不宜承擔(dān)幫助犯與承擔(dān)共同侵權(quán)連帶法律責(zé)任。⑸
5、瑞典:瑞典98年頒布的有關(guān)BBS的經(jīng)營規(guī)則中規(guī)定,BBS經(jīng)營者負有在合理限度內(nèi)監(jiān)督其所傳輸?shù)男畔?nèi)容的義務(wù),對其系統(tǒng)內(nèi)含有違法侵權(quán)信息負有清除義務(wù)。
6、世界知識產(chǎn)權(quán)組織:世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約WCT正文本身雖沒有對ISP的版權(quán)責(zé)任做出規(guī)定,但在其所附的解釋版權(quán)人的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的聲明中指出:僅提供傳播物質(zhì)設(shè)備的行為本身不構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)。據(jù)此,可以推出結(jié)論:提供傳輸存儲設(shè)施的ISP對他人提供的侵權(quán)信息不負侵權(quán)責(zé)任。
7、日本:日本目前尚未制定系統(tǒng)的有關(guān)ISP侵權(quán)責(zé)任的法律,但在其97年通過的版權(quán)法修正案中涉及到了電子布告板經(jīng)營者(BBS)的義務(wù),據(jù)此,BBS經(jīng)營者對其系統(tǒng)上的信息負有常規(guī)監(jiān)督義務(wù),但對所謂“常規(guī)監(jiān)督”沒有明確規(guī)定。
四、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商歸責(zé)條件的建議
時下,人們只是簡單的將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)分為連線服務(wù)和內(nèi)容服務(wù)兩種,并認為,凡提供連線服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,其對系統(tǒng)內(nèi)傳輸?shù)臒o數(shù)信息無法審查和監(jiān)控。因此,連線服務(wù)商對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為一律不承擔(dān)責(zé)任。而網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)的提供者則應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任。最高人民法院公布的《解釋》即采用了上述觀點。根據(jù)該《解釋》,提供連線服務(wù)者,對他人在網(wǎng)上實施的侵權(quán)行為沒有主觀過錯,按照《民法通則》第106條的規(guī)定,不必承擔(dān)法律責(zé)任。而對網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)的提供者,則規(guī)定了共同侵權(quán)責(zé)任和違反協(xié)助義務(wù)的責(zé)任:(1)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者參與或者通過網(wǎng)絡(luò)教唆、幫助他人實施侵犯著作權(quán)的行為,屬共同侵權(quán),承擔(dān)連帶責(zé)任;(2)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知行為人侵權(quán)或經(jīng)著作權(quán)人提出確有證據(jù)的警告后已知侵權(quán),但仍不采取移除侵權(quán)內(nèi)容等措施以消除侵權(quán)后果的行為,屬共同侵權(quán),承擔(dān)連帶責(zé)任;(3)網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者,拒不履行應(yīng)著作權(quán)人要求提供侵權(quán)人網(wǎng)絡(luò)注冊資料的義務(wù),屬侵權(quán)行為,且主觀上有過錯,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。
筆者認為上述做法需要完善。首先,與網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)可以分為提供網(wǎng)絡(luò)連線服務(wù)、提供網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)、提供網(wǎng)上交流空間服務(wù)。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的主觀過錯不僅取決于其所提供的服務(wù)的性質(zhì),還與服務(wù)過程中對侵權(quán)行為的了解程度,以及在技術(shù)上和經(jīng)濟上制止侵權(quán)的可能性有關(guān)。其次,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)根據(jù)其違法、侵權(quán)及過錯的具體情況承擔(dān)責(zé)任。具體而言,筆者認為,對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的歸責(zé)事由可作如下補充:(1)網(wǎng)絡(luò)連線服務(wù)的提供者在收到著作權(quán)人確有證據(jù)的侵權(quán)警告后,應(yīng)當(dāng)應(yīng)其要求向其提供侵權(quán)行為人的網(wǎng)絡(luò)注冊資料;(2)提供網(wǎng)上信息交流空間的經(jīng)營者在收到著作權(quán)人確有證據(jù)的侵權(quán)警告后,應(yīng)采取措施消除侵權(quán)內(nèi)容和后果;(3)著作權(quán)人指控侵權(quán)不實,且網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因過錯未履行規(guī)定的對警告進行審查的義務(wù)的,應(yīng)承擔(dān)補充責(zé)任;(4)提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者從侵權(quán)行為人通過網(wǎng)絡(luò)侵犯他人著作權(quán)的行為中,因過錯致侵權(quán)人在其網(wǎng)絡(luò)中的注冊資料不實,無法查明侵權(quán)人,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)承擔(dān)替代責(zé)任。
另外,網(wǎng)絡(luò)用戶的注冊資料真實可靠,是加強網(wǎng)絡(luò)管理、處理網(wǎng)絡(luò)糾紛、保證網(wǎng)絡(luò)事業(yè)健康發(fā)展的重要條件,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商應(yīng)承擔(dān)依照有關(guān)規(guī)定審查網(wǎng)絡(luò)用戶注冊資料真實性的義務(wù)。否則,不但網(wǎng)絡(luò)用戶登記注冊制度形同虛設(shè),而且網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供用戶注冊資料的協(xié)助義務(wù)也必將流于空談。
對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的利益保護也是一個非常重要的問題,而如何在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和公眾利益之間尋求平衡則是一個敏感而又關(guān)鍵的問題。以上所述對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的歸責(zé)條件,只是問題的一個方面,而對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商從正面建立保護機制,則是問題的另一方面。為了在保護公眾利益的情況下,簡化對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的保護措施,筆者認為,可以制定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則,包括其開展網(wǎng)絡(luò)服務(wù)所應(yīng)遵守的規(guī)則;其可以采取的制約或防止用戶利用網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的措施和手段;為保護著作權(quán),其應(yīng)采取標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)措施等。只要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的業(yè)務(wù)活動遵守了這些規(guī)范,就可以主張免責(zé)。上文中提到的1998年美國的《跨世紀數(shù)字版權(quán)法》(《DigitalMillenniumCopyrightAct》)則對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商明確規(guī)定了若干安全港,即法定的遵守即可免責(zé)的規(guī)則或條件。這種做法值得借鑒。
五、小結(jié)
筆者認為,我國立法對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商侵權(quán)責(zé)任的界定,應(yīng)以其在侵權(quán)行為過程中所處的地位和所起的作用為根本出發(fā)點。同時,還應(yīng)考慮到其服務(wù)對象,服務(wù)環(huán)境的特殊性和復(fù)雜性等客觀因素,既不能對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商課以超過其實際能力的義務(wù),以免妨礙網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)的發(fā)展,進而損害用戶的利益;又不能讓其在侵權(quán)、違法行為面前袖手旁觀,聽之任之。因勢利導(dǎo),全面保護,相信網(wǎng)絡(luò)的明天會更好!
注釋:
⑴薛虹著《數(shù)字技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護》第158-159頁,知識產(chǎn)權(quán)出版社2002年8月版。
⑵2000-06-21/28659.shtml>。